1. ПРЕДМЕТ СОГЛАШЕНИЯ
1.1. Водопользователь с согласия ________________ (указать уполномоченный орган), выраженного в Письме от "___"________ ____ г. N ___, передает Новому водопользователю свои права и обязанности по Договору водопользования от "___"________ ____ г. N ____, зарегистрированному в государственном водном реестре "___"________ ____ г. N ____, в отношении следующего водного объекта ______________________, за исключением прав и обязанностей в части забора (изъятия) водных ресурсов из поверхностных водных объектов для целей питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения, а Новый водопользователь обязуется уплатить Водопользователю денежные средства в размере, согласованном в ст. 3 Соглашения.
1.2. Указанный в п. 1.1 настоящего Соглашения Договор водопользования заключен на срок до "___"__________ ____ г.
1.3. Водопользователь гарантирует, что на момент заключения настоящего Соглашения задолженности Водопользователя по перечислению платы по Договору N ___ нет, что подтверждается ______________ (указать документ) _______________ (указать уполномоченный орган) от "___"_______ ____ г. N _____.
1.4. Права и обязанности по Договору водопользования N ___ считаются переданными после регистрации в государственном водном реестре.
1.5. Обязанность по государственной регистрации настоящего Соглашения и перехода прав и обязанностей по Договору водопользования от "___"_______ ____ г. N _____ возлагаются на ___________________.
2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Новый водопользователь обязуется надлежащим образом осуществлять все принятые на себя обязательства по Договору водопользования.
2.2. Водопользователь обязуется незамедлительно после вступления в силу настоящего Соглашения передать Новому водопользователю оригинал Договора водопользования N ___, а также копии платежных поручений, подтверждающих перечисление платы за предшествовавший период действия Договора водопользования.
3. РАСЧЕТЫ ПО СОГЛАШЕНИЮ
3.1. За уступку прав и обязанностей Новый водопользователь платежным поручением перечисляет Водопользователю ______ (____________) рублей в течение ______ дней после подписания настоящего Соглашения. Денежные средства считаются перечисленными с момента их поступления на расчетный счет Водопользователя.
3.2. Расходы по государственной регистрации изменений Договора водопользования N ____ несет _____________________________________________. (Водопользователь/Новый водопользователь)
4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
4.1. В случае невыполнения Новым водопользователем обязанности, предусмотренной п. 3.1 настоящего Соглашения, в установленный срок настоящее Соглашение считается расторгнутым, а уступка прав и обязанностей по Договору водопользования - несостоявшейся.
4.2. За неисполнение или ненадлежащее исполнение иных обязательств по настоящему Соглашению Стороны несут ответственность, предусмотренную действующим законодательством РФ.
5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
5.1. Соглашение составлено в 3-х экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.
5.2. Стороны не вправе отказаться в одностороннем порядке от выполнения своих обязательств по настоящему Соглашению.
6. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Водопользователь: _____________________________________________________ ___________________________________________________________________________ __________________________________________________________________________. Новый водопользователь: _______________________________________________ __________________________________________________________________________. ПОДПИСИ СТОРОН: Водопользователь: Новый водопользователь: ________________________ ___________________________ М.П. М.П.Приложение:
1. Документ, подтверждающий согласие исполнительного органа государственной власти (или: органа местного самоуправления) на передачу прав и обязанностей по договору водопользования другому лицу.
Источник - Кабанов О.М.
Похожие документы
Уступка требования или перевод долга — явление в современном гражданском обороте распространенное. А вот соглашения о передаче одновременно и прав, и обязанностей по уже заключенному договору встречаются реже. Однако эта невостребованность обусловлена скорее непониманием природы такого рода сделок, ведь передача прав и обязанностей представляет собой не поименованную в ГК РФ договорную конструкцию. О тонкостях оформления полноценной замены стороны в договоре, объеме переходящих прав и обязанностей, а также иных интересных моментах и пойдет речь в настоящей статье.
Российское гражданское законодательство предоставляет участникам делового оборота широкий спектр возможностей договорного оформления своих обязательственных отношений и их динамики. Стороны договора могут новировать свои обязательства или прекратить их отступным, уступить права требования из обязательств или перевести долги, возложить исполнение обязательства на третье лицо или установить обязательства в пользу третьего лица, а также многое другое. Судебная практика допускает даже прекращение отступным обязательств, возникших из недействительных сделок — реституционных обязательств (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 ГК РФ»).
Права и обязанности по договору могут переходить к третьим лицам на основании соглашения или судебного акта
Передача прав и обязанностей по договору (в отличие от цессии и перевода долга) влечет перемену лиц не в конкретном, отдельно взятом обязательстве, а сразу во всех обязательствах, возникающих из определенного договора. Передача всех прав и обязанностей по договору, как отмечается в судебной практике, означает полную замену стороны во всех договорных обязательствах, включая акцессорные обязательства (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2010 по делу № А70-3836/2010).
В арсенале существующих в настоящее время договорных конструкций, опосредующих обязательственные отношения участников делового оборота, стоит отметить соглашение о передаче всех прав и обязанностей по ранее заключенному договору. Такая договорная модель прямо предусмотрена в законе только для некоторых видов договоров (перенаем в договоре аренды, передача страхового портфеля и др.). В виде универсальной модели, при помощи которой можно было бы производить замену стороны в любом договоре, закон рассматриваемое соглашение не закрепляет. Оно не предусмотрено ГК РФ , но и не противоречит ему, а потому является допустимым в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).
Частный случай заключения соглашения о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору можно встретить в сфере страхования. Так, п. 5 ст. 25 Закона РФ от 27.11.92 № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ» предусмотрено, что страховщик (за исключением общества взаимного страхования) может передать обязательства, принятые им по договорам страхования (страховой портфель), одному страховщику или нескольким страховщикам (замена страховщика), имеющим лицензии на осуществление тех видов страхования, по которым передается страховой портфель, и располагающим достаточными собственными средствами, то есть соответствующим требованиям платежеспособности с учетом вновь принятых обязательств. Передача страхового портфеля осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. Страховой портфель может быть передан от одного страховщика другому, если последний удовлетворяет обязательным требованиям, предусмотренным п. 12 Порядка передачи страхового портфеля при применении мер по предупреждению банкротства страховой организации, а также в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве страховой организации (утвержденного приказом Минфина России от 13.01.2011 № 2н).
Кроме того, перевод прав и обязанностей по заключенному договору может быть осуществлен в судебном порядке. К примеру, когда нарушается преимущественное право участника делового оборота при продаже доли в праве общей долевой собственности на имущество, он вправе потребовать перевода в судебном порядке на себя прав и обязанностей по договору, заключенному с нарушением преимущественного права (п. 3 ст. 250 ГК РФ). Аналогичное право есть у участников и акционеров хозяйственных обществ в случае продажи другими участниками и акционерами принадлежащих им долей и акций в уставном капитале с нарушением преимущественного права покупки (п. 18 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», абз. 4 п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Кроме того, перевода прав на себя может потребовать арендатор при нарушении арендодателем его преимущественного права заключения договора аренды (абз. 3 п. 1 ст. 621 ГК РФ).
Перенаем — способ передачи прав и обязанностей арендатора
Для определения правовой природы соглашения о передаче прав и обязанностей по договору обратимся к конструкции договора перенайма, закрепленного в законодательстве, в отношении которого в настоящее время сложилась обширная правоприменительная практика.
Передача прав и обязанностей (перенаем) является одним из видов пользования арендованным имуществом наряду с его предоставлением в безвозмездное пользование, передачей арендных прав в залог, внесением их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив (п. 2 ст. 615 ГК РФ).
Передача права аренды арендатором другому лицу допускается лишь способами, предусмотренными п. 2 ст. 615 ГК РФ , применение же иных способов, не предусмотренных законом, не допускается (постановление ФАС Центрального округа от 19.03.2007 по делу № А09-3274/06-19).
Применительно к аренде земельных участков передача прав и обязанностей по договору аренды регулируется специальной нормой — п. 5 ст. 22 Земельного кодекса РФ . Так, арендатор земельного участка (за исключением резидентов особых экономических зон — арендаторов земельных участков) вправе передать свои права и обязанности по договору аренды земельного участка третьему лицу, в том числе отдать арендные права на земельный участок в залог и внести их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества или общества, паевого взноса в производственный кооператив в пределах срока договора аренды земельного участка без согласия собственника земельного участка при условии его уведомления, если договором аренды земельного участка не предусмотрено иное. В перечисленных случаях ответственным по договору аренды земельного участка перед арендодателем становится новый арендатор земельного участка, за исключением передачи арендных прав в залог. При этом заключения нового договора аренды земельного участка не требуется.
Как видно из приведенных определений договора перенайма, его предметом является передача прав и обязанностей по заключенному договору. Поскольку специальных указаний в законе нет, существенным условием такого договора является условие о предмете в соответствии со ст. 432 ГК РФ . То есть в договоре обязательно следует отразить объем передаваемых прав и обязанностей, а также обозначение договора, из которого они возникли (номер, дата, стороны, его существенные условия, сведения о регистрации, если он был зарегистрирован). Если первоначальный договор аренды, права и обязанности по которому передаются, был зарегистрирован, то и соглашение о передаче прав и обязанностей по нему также подлежит государственной регистрации, поскольку является его неотъемлемой частью (п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона „О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним“»).
Суд может признать перенаем как возмездной, так и безвозмездной сделкой
В практике встречаются разные подходы к решению вопроса о том, является ли соглашение о передаче прав и обязанностей по договору возмездным или безвозмездным. Если такое соглашение признать безвозмездным, то при его заключении должен соблюдаться запрет дарения между коммерческими юридическими лицами, установленный ст. 575 ГК РФ . Но преобладающим все-таки является подход, согласно которому перенаем не может быть квалифицирован в качестве дарения, поскольку при заключении такой сделки одновременно с правами передаются также обязанности, что можно рассматривать как встречное предоставление.
Мнение о возмездности сделки по передаче прав и обязанностей по заключенному договору высказано, например, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 22.06.2009 по делу № А44-3757/2008. Если одна сторона в обязательстве имеет и права, и обязанности по отношению к другой стороне, то есть является одновременно и кредитором, и должником, при замене стороны в обязательстве происходит одновременно уступка права и перевод долга. Передача прав и обязанностей по договору лизинга не противоречит ст. 382, 391 и 615 ГК РФ . Таким образом, по смыслу ст. 572 ГК РФ обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения очевидное намерение передать право в качестве дара. Передача же права одновременно с обязанностями, по мнению суда, не свидетельствует о безвозмездности сделки. Аналогичные выводы есть в постановлениях ФАС Московского округа от 15.05.2007 и 22.05.2007 № КГ-А40/4059-07, Определении ВАС РФ от 15.10.2009 № ВАС-12735/09).
Судебные акты с подобным обоснованием далеко не единичны. Например, в споре, который так и не дошел до Президиума ВАС РФ, ответчик не только принял от истца право последующего выкупа предмета лизинга по выкупной цене, которую истец фактически не вносил, но и освободил последнего от дальнейшего исполнения обязательств по договору финансовой аренды. Суды не усмотрели безвозмездного характера соглашения, а ВАС РФ посчитал данный вывод обоснованным (Определение ВАС РФ от 21.01.2011 № ВАС-18578/10). Передачу прав и обязанностей арендатора суды также рассматривают как возмездную сделку (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15.07.2009 по делу № А32-6808/2008).
Правда, при рассмотрении одного из дел ФАС Северо-Западного округа признал ничтожным соглашение о передаче прав арендатора по мотиву его безвозмездности в отношениях между коммерческими организациями. Однако в этом деле передавались только права из договора аренды, и ничего не было сказано об одновременном переводе обязанностей (постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2009 по делу № А21-7804/2007).
Вместе с тем встречается и принципиально противоположная позиция, согласно которой соглашение о передаче прав и обязанностей относится к безвозмездным сделкам и квалифицируется как дарение. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа удовлетворил иск организации о признании договора перенайма недействительным, указав, что сделка являлась безвозмездной и была совершена между коммерческими организациями, что нарушает требования ст. 575 ГК РФ , на основании которой дарение между коммерческими организациями не допускается (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.10.2007 № А19-4490/07-58-Ф02-8055/07).
При рассмотрении другого дела ФАС Московского округа отказал организации в удовлетворении требований о признании недействительным соглашения о передаче прав и обязанностей по охранно-арендному договору и о применении последствий недействительности сделки. При этом суд указал, что эта сделка в нарушение требований закона является безвозмездной и в силу ст. 575 ГК РФ запрещающей дарение имущества в отношениях между коммерческими организациями, признал ее ничтожной (постановление ФАС Московского округа от 03.05.2007 № КГ-А40/1903-07).
Однако правильной представляется все же первая позиция, в силу которой рассматриваемое соглашение дарением не признается. Ведь наряду с правами передаются также и обязанности, что следует рассматривать в качестве встречного предоставления в соответствии со ст. 423 ГК РФ . Чтобы сделку можно было квалифицировать в качестве дарения, из нее не только должно следовать явное намерение стороны одарить другую сторону, но и соблюдаться квалифицирующие признаки дарения, предусмотренные ст. 572 ГК РФ . К таким признакам относятся передача бесплатно вещи в собственность, имущественного права к себе или третьему лицу или освобождение от имущественной обязанности. В рассматриваемом же случае передается не только право, но и обязанности.
Иным образом дело будет обстоять, если по договору перенайма будет передаваться право аренды, а арендные платежи уже были внесены авансом за несколько периодов аренды вперед, в связи с чем новый арендатор будет освобожден от их внесения на значительный срок. В такой ситуации принятые новым арендатором на себя наряду с правами обязанности по внесению арендных платежей возникнут по истечении срока, за который арендная плата внесена. Логично предположить, что при указанных обстоятельствах сделка перенайма может быть квалифицирована как дарение. Ведь новый арендатор получит имущественное право с одновременным освобождением его от обязанности по внесению арендных платежей.
Новый арендатор отвечает за старые долги, если сам согласился на это
Еще один проблемный вопрос, возникающий при заключении соглашения о перенайме: к кому арендодатель вправе предъявлять требование о погашении задолженности по арендной плате, образовавшейся в период пользования арендованным имуществом прежним арендатором, — к прежнему арендатору или новому?
Передача прав и обязанностей представляет собой смешанный договор
Перенаем должен осуществляться с соблюдением правил о цессии и переводе долга. Это отмечают многие суды (см., к примеру, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.11.2006 по делу № А58-7555/05-Ф02-2179/06-С2).
Вместе с тем следует иметь в виду, что понятия «долг» и обязанность» не являются равнозначными. Долг представляет собой образовавшуюся задолженность по оплате товаров, работ или услуг. Обязанность такой задолженностью не является, а представляет собой установленную законом или договором необходимость для субъекта выполнять определенные действия или воздерживаться от них. Таким образом, при наличии заключенного договора обязанность может существовать, в то время как долга может и не быть. Практическим последствием данного вывода является то, что правила о переводе долга к соглашению о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору могут применяться в том лишь только случае, если из договора, права и обязанности по которому передаются, действительно образовалась задолженность.
С учетом изложенного соглашение о передаче прав и обязанностей в настоящее время следует квалифицировать как гражданско-правовой договор, предметом которого выступает передача прав и обязанностей по ранее заключенному договору. Такой договор может быть поименованным (договор перенайма, передача страхового портфеля) или непоименованным (замена стороны по договору поставки, возмездного оказания услуг и др.). Данный договор является возмездным, поскольку наряду с правами по нему передаются также и обязанности. Однако если обязанности по внесению платежей за полученные права возникнут не сразу (когда они были внесены авансом предыдущей стороной), он является безвозмездным.
Поскольку в законе не содержится ограничений, предметом рассматриваемого соглашения могут быть не только права и обязанности, которые имеются на момент его заключения, но и те, что возникнут после его заключения.
Соглашение о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору заключается в той форме, в которой был заключен основной договор, права и обязанности по которому передаются (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Если такой договор подлежал государственной регистрации, то регистрации подлежит и само соглашение о передаче прав и обязанностей по нему.
По своей правовой природе данное соглашение представляет собой смешанный договор, поскольку включает в себя элементы различных договорных конструкций (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
к сведению
В судебной практике встречается мнение, что соглашение о передаче прав и обязанностей не может рассматриваться как крупная сделка и при отсутствии ее одобрения со стороны высшего органа управления компании признаваться недействительным. Так, ФАС Московского округа указал следующее. Поскольку таким соглашением передаются не только права, но и обязанности арендатора, в том числе обязанность по внесению арендных платежей, такая сделка не может рассматриваться в качестве сделки, направленной на отчуждение имущества, в связи с чем правила корпоративного законодательства РФ на нее не распространяются (постановления от 24.07.2006 по делу № КГ-А40/5576-06-1,2, от 22.02.2005 по делу № КГ-А40/481-05).
Соглашение о передаче прав и обязанностей по договору подряда
город Москва«__» ____ 20__ г.
Общество с ограниченной ответственностью «_____», именуемое в дальнейшем «Подрядчик» , в лице Генерального директора _______, действующего на основании Устава , с одной стороны,
Общество с ограниченной ответственностью «________», именуемое в дальнейшем «Первоначальный Заказчик», в лице Генерального директора _______, действующего на основании Устава со второй стороны,
Общество с ограниченной ответственностью «______», именуемое в дальнейшем «Новый Заказчик», в лице Генерального директора _______, действующей на основании Устава, с третьей стороны,
1. ПРЕАМБУЛА:
Исходя из того, что:
1.1. Между Первоначальным Заказчиком и Подрядчиком _____ заключен Договор № _____ на производство строительно-монтажных работ (далее - «Договор подряда »), предметом которого является производство работы по ремонту системы вентиляции объекта (Далее - «Работы») по адресу: ___________.
1.2. На дату заключения настоящего Соглашения Первоначальным Заказчиком и Подрядчиком частично (в объеме указанном в настоящем Соглашении) исполнены обязательства, предусмотренные Договором подряда.
1.3. Между Новым Заказчиком и Первоначальным Заказчиком заключен договор субаренды № _______ предметом, которого является временное пользование нежилыми помещениями общей площадью ______ (_____________) кв.м., расположенных в подвале и на первом этаже здания по адресу: _____________.
2. СТОРОНЫ ДОГОВОРИЛИСЬ О НИЖЕСЛЕДУЮЩЕМ:
2.1. Первоначальный Заказчик с согласия Подрядчика передает Новому Заказчику, а Новый Заказчик принимает права и обязанности Первоначального Заказчика по Договору подряда в объеме и на условиях, существующих на дату заключения Сторонами настоящего Соглашения.
2.2. Права и обязанности, указанные в п. 2.1. настоящего Соглашения передаются Первоначальным Заказчиком Новому Заказчику с даты заключения Сторонами настоящего Соглашения. С указанной даты Первоначальный Заказчик утрачивает права и не несет обязанностей, переданных Новому Заказчику в соответствии с п. 2.1. настоящего Соглашения.
2.3. Одновременно с подписанием настоящего Соглашения Первоначальный Заказчик обязуется передать Новому Заказчику:
А) по Акту приема-передачи оригинал Договора подряда, все Приложения и Дополнений к нему;
Б) заверенные Первоначальным Заказчиком копии первичных документов по обязательствам, исполненным Подрядчиком;
2.4. На дату заключения Сторонами настоящего Соглашения Первоначальным Заказчиком оплачено Подрядчику ___% (_______) сметной стоимости работ по Договору, что составляет _________ (_________), в том числе НДС - 18% _____ (_________). На момент заключения настоящего Соглашения не имеется задолженностей Первоначального Заказчика по оплате Подрядчику.
Настоящим Подрядчик подтверждает отсутствие претензий к Первоначальному Заказчику и / или к Новому Заказчику в части исполнения Договора подряда, включая, но, не ограничиваясь, претензиями в части задолженности за фактически выполненные работы.
2.5. Новый Заказчик обязуется в срок до ______ г. при условии передачи Новому Заказчику документов, указанных в п. 2.3 настоящего Соглашения, оплатить Первоначальному Заказчику денежные средства в размере ________ (______), в том числе НДС - 18% ___________ (__________) за уступку Первоначальным заказчиком прав и обязанностей по Договору подряда. Оплата производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет Первоначального Заказчика.
Одновременно с подписанием настоящего Соглашения Первоначальный Заказчик обязан передать Новому Заказчику платежные документы, подтверждающие факт уплаты Первоначальным заказчиком денежных средств Подрядчику в размере ________ (___________), в том числе НДС - 18% ________ (________).
2.6. С момента заключения Сторонами настоящего Соглашения право собственности на результат работ, выполненных Подрядчиком на дату заключения настоящего Соглашения, переходит к Новому Заказчику, до оплаты Новым заказчиком Первоначальному заказчику суммы за уступку Первоначальным заказчиком прав и обязанностей по Договору подряда результаты работ находятся в залоге у Первоначального заказчика. Стоимость результатов работ по Договору подряда включена в сумму, уплачиваемую Новым заказчиком Первоначальному заказчику.
2.7. Настоящим Подрядчик подтверждает свое согласие с передачей прав и обязанностей (заменой стороной) по Договору подряда. При условии надлежащего исполнения Договора со стороны Нового Заказчика, Подрядчик гарантирует надлежащее исполнение Договора.
2.8. Стороны пришли к соглашению, что перечень денежных обязательств, который указан в настоящем Соглашении на дату его заключения, является исчерпывающим. Ни Подрядчик, ни Первоначальный Заказчик не вправе требовать от Нового Заказчика каких-либо дополнительных выплат, связанных с передачей прав и обязанностей, возникших до заключения настоящего Соглашения.
2.9. Настоящее Соглашение составлено в 3 (трех) экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон. Стороны не вправе отказаться в одностороннем порядке от выполнения своих обязательств по настоящему Соглашению.
2.10. Настоящее Соглашение вступает в силу с даты его подписания Сторонами и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств.
3. РЕКВИЗИТЫ СТОРОН:
ДОГОВОРЫ О ПЕРЕДАЧЕ ПРАВ НА ИМУЩЕСТВО
Договоры о передаче прав на имущество достаточно многообразны, учитывая, что понятие « имущество» трактуется неоднозначно в гражданском и семейном праве. Практически любая отрасль права использует данный термин в разных значениях. О.А. Красавчиков выделял три значения термина « имущество»: имущество как вещь (совокупность вещей), имущественные права, имущественные права и обязанности.
Еще до революции К.П. Победоносцев определял имущество как «
все, что служит человеку для достижения хозяйственной цели. Сюда принадлежат прежде всего наличные вещи: все, что существует по естеству, во внешней природе, все, что имеет самостоятельное бытие вне человека, есть вещь натуральная, наличная, есть ценность вещественная, вещественное имущество». Кроме того, говоря о личном благе человека, его духовном имуществе, служащем источником для произведения вещественных ценностей, вещей, великий цивилист признает в их объективном значении и в юридическом смысле также его имущество.
Е.А. Суханов, рассматривая законодательные подходы к понятию имущества, выделяет в одних случаях понятие имущества «
как совокупность принадлежащих лицу вещей, а также имущественных прав и обязанностей, в других только наличное имущество, т.е. актив имущества в виде вещей и имущественных прав. Иногда и закон, и сложившееся словоупотребление придают понятию имущества еще более узкое значение. В его состав при этом включаются только вещи, принадлежащие конкретному лицу (когда, например, говорится об истребовании имущества из чужого незаконного владения или о причинении вреда имуществу лица)».
Семейный кодекс РФ, говоря в ст. 36 об имуществе каждого из супругов, упоминает о праве собственности на него, т.е. подразумевает объекты вещных прав. В Жилищном кодексе РФ понятие имущества используется в большей части как материальные объекты, например общее имущество в многоквартирном доме (ч. 1 ст. 36 Жилищного кодекса РФ). Из нормы ч. 2 ст. 115 Уголовно-процессуального кодекса РФ о наложении ареста на имущество, состоящее в запрете, адресованном собственнику или владельцу имущества, распоряжаться и в необходимых случаях пользоваться им, а также в изъятии имущества и передаче его на хранение, также следует, что имущество рассматривается в значении материальных объектов.
Налоговое законодательство использует понятие имущества в узком смысле слова. Пунктом 2 ст. 38 Налогового кодекса РФ определено, что под имуществом в Налоговом кодексе Российской Федерации понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Имущественные права не входят в понятие имущества. Так, например, налоговые вычеты по имуществу не применяются при отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, но используются в отношении ценных бумаг, которые в настоящее время в соответствии со ст. 128 ГК РФ отнесены к имуществу, независимо от того, являются они бездокументарными или нет. Вопрос об отнесении ценных бумаг к особым видам объектов гражданских прав обосновывается в Концепции развития гражданского законодательства.
В то же время в нормативных актах о бухгалтерском учете имущество рассматривается в наиболее широком смысле, включающем в себя и результаты интеллектуальной деятельности. Так, в соответствии с п. 1.3 Приказа Минфина РФ N 20н, МНС РФ N ГБ-3-04/39 от 10 марта 1999 г. «
Об утверждении Положения о порядке проведения инвентаризации имущества налогоплательщиков при налоговой проверке» для целей настоящего Положения к имуществу налогоплательщика относятся основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения, производственные запасы, готовая продукция, товары, прочие запасы, денежные средства, кредиторская задолженность и иные финансовые активы.
Правоприменительная практика также неоднозначна в трактовке термина «
имущество». Как отмечается в п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 сентября 2002 г. N 69 «
Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены», понятие «
имущество» является собирательным.
Конституционный Суд РФ, применяя нормы Основного Закона и учитывая положения международных договоров, раскрывает конституционно-правовой смысл понятия «
имущество» и делает вывод, что имущество охватывает не только право собственности, но и вещные права (Постановления от 16 мая 2000 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений п. 4 ст. 104 Федерального закона «
О несостоятельности (банкротстве)» и от 3 июля 2001 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений подп. 3 п. 2 ст. 13 Федерального закона «
О реструктуризации кредитных организаций» и п. 1 и 2 ст. 26 Федерального закона «
О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»). Таким образом, имуществом охватываются вещные права и права требования, в том числе принадлежащие кредиторам. Такой подход содержится в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 17 декабря 1996 г. по делу о проверке конституционности п. 2 и 3 части первой ст. 11 Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 г. «
О федеральных органах налоговой полиции» и корреспондирует с толкованием этого понятия Европейским судом по правам человека, которое лежит в основе применения им ст. 1 Протокола N 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод.
Возвращаясь к понятию имущества в гражданском праве, необходимо остановиться на его легальном определении, в общих чертах сформулированном путем перечисления объектов, входящих в состав имущества, в ст. 128 ГК РФ. К имуществу относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права.
Исходя из такого понятия, можно выделить следующие договоры, которые опосредуют переход прав на имущество как на материальные объекты:
договоры о передаче имущества в собственность;
договоры о передаче имущества в пользование.
К ним относятся договоры купли-продажи, мены, дарения, аренды, ренты и пожизненного содержания с иждивением, найма жилого помещения, безвозмездного пользования.
В то же время можно выделить и такие классы договоров, которые направлены на передачу не материальных объектов, а на передачу имущественных прав, к которым можно отнести цессию (переход права требования), договоры о распоряжении исключительными правами и др.
Разнообразие форм договоров влечет использование разных терминов, обозначающих переход имущества от одного лица к другому, в том числе имущественных прав. По нашему мнению, целесообразны унификация данной терминологии и разграничение тех понятий, которые подразумевают разные способы передачи. Особые проблемы возникают при заключении договоров о распоряжении исключительными правами. Как отмечалось В.Ф. Яковлевым, в части четвертой Гражданского кодекса РФ «
договорное регулирование основательно усилено и развито. Наряду с законом договор становится серьезным регулятором отношений автора и производителя». Терминология в целом в этой сфере унифицирована по крайней мере в договорах об отчуждении исключительного права и лицензионных договорах. Однако при этом нет ясности в вопросах передачи прав по договору доверительного управления, объектом которого могут быть исключительные права, сделках с предприятиями, в состав которых входят имущественные права, в том числе на средства индивидуализации, договорах простого товарищества, при передаче исключительных прав в качестве вклада в уставный капитал, при приватизации и т.д.
В договорах, опосредующих переход имущества от одного лица к другому, могут быть использованы следующие термины:
переход;
передача;
уступка;
отчуждение;
внесение;
предоставление.
Каждое из понятий имеет свою специфику. В то же время зачастую в одних и тех же правовых ситуациях используются разные термины, например, по договору аренды арендодатель обязуется предоставить имущество (ст. 606 ГК РФ), и в то же время в соответствии со ст. 607 ГК РФ по договору аренды вещи могут быть переданы.
Так, И.А. Зенин отмечает, что установление однозначных критериев разграничения уступки, передачи (внесения), предоставления и перехода исключительных прав затрудняется не только из-за их различного понимания в доктрине и на практике, но и из-за неодинаковой трактовки в самом законе.
Попытаемся разобраться в значении каждого из терминов и их приоритетах.
Понятия «
переход» и «
передача», на наш взгляд, являются наиболее широкими терминами и охватывают любой из способов перемещения материальных объектов и имущественных прав без сохранения за их первоначальным обладателем. Эти термины могут применяться в отношении любых договоров, как в части вещей (купля-продажа, мена, дарение), так и имущественных прав. По объему прав подразумевается их полный объем. «
Переход» более широкий термин, нежели «
передача», поскольку может иметь место как по договору, так и в силу закона, зачастую независимо от воли людей, например, переход имущества по наследству, суброгация, а передача осуществляется по воле правообладателя, как правило, на основании договора.
«
Уступка» термин, характерный не столько для материальных объектов, сколько для имущественных прав. До вступления в силу части четвертой ГК РФ законодательством данный термин использовался в отношении исключительных прав, а именно договоров об уступке патента и договоров об уступке товарного знака. Дореволюционные цивилисты использовали в большинстве своем термин «
уступка исключительных прав».
В части четвертой ГК РФ применительно к исключительным правам используется термин «
отчуждение». Конструкция уступки прав применяется в современном гражданском законодательстве в отношении прав требования, например, в гл. 24 (уступка требования по обязательствам), ст. 355 (уступка прав по договору о залоге), гл. 43 (финансирование под уступку денежного требования), ст. 993 (уступка прав комитенту по сделке), ст. 112 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «
О несостоятельности (банкротстве)» (уступка прав требования должника), ст. 11 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ «
Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (уступка прав требований по договору) и во многих других.
Отход в части четвертой ГК РФ от термина «
уступка» вполне обоснован и позволяет разграничивать имущественные права требования и исключительные имущественные права. Так, по мнению С.П. Гришаева, современное название в большей мере выражает его суть, поскольку речь идет именно об отчуждении права, а не патента как документа. В.Н. Кастальский также считает, что по отношению к исключительным правам следует использовать термин «
отчуждение». По мнению же И.А. Зенина, «
уступка исключительных прав обычно происходит по договору в полном объеме прав и навсегда». В ст. 257 Налогового кодекса РФ при перечислении доказательств существования нематериального актива и (или) исключительного права у налогоплательщика на результаты интеллектуальной деятельности назван договор уступки (приобретения) патента, товарного знака.
Термин «
предоставление» применяется в тех случаях, когда исключительное право сохраняется за правообладателем, который разрешает другим лицам осуществлять отдельные правомочия на определенных условиях (лицензионные договоры). Это временное разрешение на основании договора в определенном объеме.
Понятие «
внесение» используется в тех случаях, когда речь идет о передаче имущества в качестве вклада, например, в уставный капитал, по договору простого товарищества (глава 55 Гражданского кодекса РФ) и т.д. Внесение является одним из способов передачи.
Подводя итог использования терминологии в различных способах перемещения имущества, как вещей, так и имущественных прав, от одних лиц к другим, следует отметить, что наиболее универсальным понятием, охватывающим различного рода гражданско-правовые договоры, а также семейные, жилищные отношения, является понятие «
переход». Оно охватывает не только договорные, но и внедоговорные отношения, в частности переход по наследству, в результате реорганизации юридического лица и т.д. Переход подразумевает прекращение имущественного права у первоначального его обладателя. Понятию «
переход» противостоит понятие «
предоставление», которое не означает прекращения права, дает лишь разрешение на осуществление отдельных правомочий.
Разновидностью перехода является передача, осуществляемая, как правило, на основании договора (необходимо волеизъявление сторон). Передача охватывает уступку (относится к правам требования) и отчуждение (относится к исключительным правам). Внесение также является способом передачи применительно к вкладам в общее имущество, в капитал юридического лица. Надлежащее использование терминов имеет значение для правильного понимания норм права, их толкования и применения.
Итак, юристы нашего Центра (адвокаты Москвы, Московской области) предлагают своим клиентам следующие услуги:
— консультирование устное, письменное, письменные заключения (консультация юристов в офисе, адвокат с выездом к клиенту, в форуме);
— юридическая консультация (VIP
),
в том числе VIP бесплатная юридическая консультация на сайте и
непосредственно по электронной почте постоянным клиентам и новым
клиентам, пришедшим по рекомендации;
— проверка документов, договоров, исковых иных заявлений, жалоб по всем
юридическим вопросам, связанных с недвижимостью, строительством, по
спорам юридических лиц;
— составление адвокатом, профессиональным юристом документов, договоров, исковых иных заявлений, жалоб;
— полное сопровождение сделки, включая страхование рисков, оценки
имущества, убытков, защита прав граждан при заключении договоров по
приобретению имущества (в т.ч. недвижимости);
— представление адвокатом интересов в судах всех инстанций;
— юрисконсульт по обслуживанию юридических лиц (предприятий,
организаций) — разовые юридические консультации, постоянное юридическое
обслуживание;
— исполнительное производство;
— другие юридические услуги по жилищному праву, жилищным спорам, гражданским делам, хозяйственным, налоговым спорам.
Использование объектов смежных прав (исполнений, фонограмм, радио- и телепередач, баз данных, публикаций) допустимо только с разрешения правообладателя. В соответствии с Гражданским кодексом, разрешение правообладателя предполагает, что необходимо заключить с ним договор о передаче смежных прав. Такими договорами является договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав, а также лицензионный договор на использование объекта прав, смежных с авторскими. Содержание и условия этих договор очень близки , статья о которых была ранее опубликована на нашем сайте. Вместе с тем в области смежных прав есть определенная специфика, что делает полезной и эту статью. Далее расскажу Вам подробнее о каждом из видов договоров о передаче смежных прав, а также остановлюсь на вопросе, в каких случаях заключение договора не обязательно.
1. Договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав
По договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав правообладатель передает исключительное право на соответствующий объект в полном объеме приобретателю.
Последствием заключения такого вида договора о передаче смежных прав является утрата первоначальным правобладателем исключительного права и, как следствие, возможности каким-либо образом использовать исполнение, фонограмму, публикацию, теле- или радиопередачу или базу данных. Прав на использование в полном объеме переходит к приобретателю.
Существенные условия договора об отчуждении исключительного права на объект смежных прав :
а. Предмет договора должен включать указание на конкретный и на то, что исключительное право на него передается в полном объеме. Например, надлежащей будет следующая формулировка: «Правообладатель передает приобретателю исключительное право на исполнение песни «Темная ночь», сделанное и записанное 15 августа 2014 года, длительностью 3 минуты 12 секунд, в полном объеме». Чтобы избежать возможных разногласий, рекомендуется в качестве приложения к договору передать материальный носитель (диск) с фонограммой исполнения.
b. Цена (вознаграждение правообладателя). Договор об отчуждении исключительного смежного права предполагается возмездным, причем цена не может быть определена исходя из обычных условий подобных договоров, поэтому ее согласование обязательно. Вместе с тем не исключено согласование сторонами условия о безвозмездности .
2. Лицензионный договор на использование объекта смежных прав
По лицензионному договору правообладатель — лицензиар — предоставляет или обязуется предоставить другой стороне — лицензиату — право использования объекта смежных прав в установленных договором пределах.
Лицензионный договор как договор о передаче смежных прав позволяет лицензиату правомерно использовать объект смежных прав При этом правообладатель, как правило, получает вознаграждение за предоставленное разрешение, что отражает его экономический интерес в заключении договора. При в обязательном порядке подлежат согласованию существенные условия договора, к которым Гражданский кодекс относит:
Предмет договора : указание на объект смежных прав, разрешение на использование которого предоставляется.
Способы использования объекта смежных прав . Способы во многом определяются физической природой объекта. Так, например, ретрансляция возможна в отношении сообщений в эфир или по кабелю теле- и радиопередач, но принципиально исключена в для баз данных. Как правило, в лицензионном договоре на исполнение музыки предусматриваются такие способы использования, как воспроизведение записи исполнения, публичное исполнение, прокат экземпляров.
Цена (вознаграждение лицензиара). По общему правилу, лицензионный договор является возмездным. Впрочем, сторонами может быть согласовано и безвозмездное использование объекта смежных прав. Цена определяется по договоренности сторон, это может быть единовременный платеж, периодические платежи, платежи, рассчитанные в зависимости от объема использования и прибыли.
Лицензионный договор заключается в обязательном порядке в письменной форме . В противном случае он будет признан недействительным. Государственной регистрации лицензионный договор на объект прав, смежных с авторскими, не подлежит .
3. В каких случаях не надо заключать договор о передаче смежных прав?
Свободное использование объектов смежных прав, т.е. без разрешения правообладателя и без выплаты вознаграждени, допускается в следующих случаях:
- воспроизведение в личных целях;
- цитирование и использование отрывков в научных, учебных и культурных целях и при освещении текущих событий;
- публичное исполнение во время официальных и религиозных церемоний;
- воспроизведение в целях правоприменения;
Отдельно следует отмететь следующее правило. Допускается воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения, если запись была произведена с согласия исполнителя, а использование осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения. При этом, однако, надо помнить, что на запись исполнения возникает исключительное право изготовителя фонограммы. Если эта запись была опубликована в коммерческих целях, то ее можно использовать без согласия правообладателя, но с выплатой вознаграждения . Более подробно об этом рекомендуем прочитать на сайте Всероссийской организации интеллектуальной собственности.
4. Заявление о бесплатном использовании смежных прав
С 1 января 2015 года правообладатели исполнений, фонограмм, сообщений передач, баз данных, а также публикаторы вправе подать объекта смежных прав. Заявление не является договора, так как не требует каких-либо действий от третьих лиц. Это, кстати, главное отличие такого заявления от открытой лицензии, которая является договором, поскольку требует волеизъявления двух сторон. Заявлению о бесплатном использовании смежных прав и реестру бесплатных объектов смежных прав я посвятил отдельную статью, которую можно найти по ссылке чуть выше.
