События последних десятилетий в истории развития российской экономики показывают, что закономерные процессы, которые затронули деятельность тех или иных предприятий, для многих закончились процедурой банкротства и ликвидации. Такая опасная тенденция есть и сегодня. Поэтому необходимо иметь четкое понимание процедур, сопровождающих этот процесс, а также прав и обязанностей их участников. Опираясь на , кредиторы вправе реализовывать свои права по отношению к должнику как индивидуально, так и коллегиально (в составе объединения). Удовлетворение требований к должнику является их основной целью, для достижения которой законодатель предоставил им особые права.
Существуют два коллегиальных органа, призванные урегулировать взаимоотношения с должником: комитет и собрание кредиторов. Комитет образуется, только если этого захотят все участники, тогда как собрание кредиторов существует в каждом конкурсном процессе, за исключением случаев, когда конкурсный процесс проходит при участии единственного заинтересованного лица.
Процесс подготовки к проведению собрания кредиторов российским законодательством отнесен к праву арбитражного управляющего. Но в некоторых случаях это право становится его обязанностью. Если управляющий не исполнил соответствующую обязанность, то созывать собрание могут лица, требующие его созыва.
Правовая сторона процедуры банкротства
Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» четко определен круг лиц, по инициативе которых созывается собрание кредиторов. Это требование может исходить от следующих субъектов конкурсного процесса:
- арбитражного управляющего;
- конкурсных, налоговых и иных уполномоченных органов, претензии к должнику которых составляют не менее 10% от общей суммы требований к должнику, внесенных в соответствующий реестр;
- одной трети от числа конкурсных и уполномоченных органов.
Собрание кредиторов по требованию указанных выше субъектов созывается в трехнедельный срок с момента их обращения к нему с соответствующим требованием. Регламент гласит, что все субъекты, участвующие в конкурсном процессе, и уполномоченные органы, с четко определенными к проведению собрания кредиторов требованиями, включенными в соответствующий реестр, получают статус участника, имеющего право голоса.
Собрание кредиторов традиционно проводится по месту нахождения должника или органов его управления. Тем не менее, по его решению, может быть определено иное место, а в случае невозможности проведения его по месту нахождения должника или его органов управления к относится определение места проведения собрания кредиторов.
Определение основных вопросов
Законом о банкротстве обозначен целый ряд вопросов, касающихся судьбы должника, эти вопросы определяет компетенция собрания кредиторов, которая признана исключительной. К таким вопросам относятся:
- введение финансового оздоровления, и изменение срока их проведения, обращение с соответствующим ходатайством в арбитражный суд;
- утверждение и изменение плана внешнего управления;
- утверждение плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;
- утверждение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, конкурсного управляющего;
- выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий;
- установление размера и порядка выплаты ;
- увеличение размера фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего;
- выбор реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей;
- заключение мирового соглашения;
- обращение в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об ;
- образование комитета кредиторов, определение его количественного состава, избрание членов комитета и досрочное прекращение полномочий комитета;
- отнесение к компетенции комитета вопросов, решения по которым, в соответствии с Законом о банкротстве принимает собрание кредиторов или комитет, за исключением вопросов, которые отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов;
- избрание представителя собрания кредиторов.
Понятие и компетенция первого собрания
Следует обратить внимание на то, что Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» разделяет понятие первого собрания кредиторов, всех последующих процедур и их периодичность.
Поворотным моментом в деле о банкротстве правомерно является первое собрание, поскольку именно на нем решается судьба должника.
На этом этапе выносится основное требование и решение о дальнейшем ходе процесса. Полномочия кредиторов (представителя собрания кредиторов) состоят в том, что ими может быть избрана либо ликвидационная процедура, т.е. конкурсное производство, либо реабилитационная процедура, т.е. финансовое оздоровление или внешнее управление должника. Помимо этого, они могут остановиться на заключении мирового соглашения.
В том случае когда целью является удовлетворение денежных требований, а судьба предприятия-должника абсолютно неинтересна, то исходом первого собрания кредиторов становится решение о переходе к конкурсному производству, так как применение к должнику процедур внешнего управления или санации (финансового оздоровления) только отсрочит момент удовлетворения требований. Практика также показывает, что процедуры реабилитации, применяемые к предприятию-должнику, весьма редко приводят к восстановлению его финансового благополучия и представляют собой лишь способ оттянуть время до начала участия в конкурсном производстве и ликвидационного процесса, который может начаться сразу после проведения собрания кредиторов.
Если же при помощи определенных полномочий должнику хотят помочь остаться полноценным предприятием и восстановить способность выполнения своих финансовых обязательств, сохранить свои позиции на рынке, то итогом проведения первого собрания кредиторов будет решение о введении в отношении должника процедур финансового оздоровления или внешнего управления. Идеальным выходом из создавшейся ситуации для всех сторон было бы, конечно, заключение мирового соглашения, что на практике почти не встречается.
Подготовка первого собрания
Подготовка и проведение первого собрания кредиторов — полномочия и прямая обязанность временного управляющего. Правила гласят, что именно он определяет дату его проведения и уведомляет о ней всех выявленных заинтересованных лиц. Первое собрание должно пройти не позднее чем за 10 дней до даты окончания наблюдения, а его протокол, вместе с отчетом временного управляющего, должен быть предоставлен в арбитражный суд не позднее чем за пять дней до даты его заседания, указанной в определении арбитражного суда о .
Субъектов, участвующих в первом собрании кредиторов и имеющих определенные полномочия, можно условно разделить на группы. В одну из них входят лица, наделенные полным объемом прав, в том числе правом выступать по вопросам повестки собрания, принимать участие в голосовании, обжаловать решение собрания. К ним относятся конкурсные и уполномоченные органы.
Во вторую можно выделить лиц с ограниченными правами на участие. Основное ограничение прав, по сравнению с предыдущей группой, заключается в отсутствии права голоса на собрании. Сюда относятся: руководитель должника, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника — унитарного предприятия, представитель работников должника и представитель органа по контролю (надзору). Статьей 12 Закона о банкротстве к таким лицам добавлен представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий. Основным вопросом, подлежащим разрешению на первом собрании, конечно, является вопрос дальнейшей судьбы должника: здесь принимается решение о целесообразности введения той или иной процедуры банкротства.
Основные вопросы первого собрания
Закон о банкротстве четко установил перечень вопросов, входящих в компетенцию первого собрания кредиторов, в отличие от остальных собраний. В соответствии со ст.73 Закона, к компетенции первого собрания кредиторов относится:
- принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;
- принятие решения о и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;
- принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
- образование комитета, определение количественного состава и полномочий комитета, избрание членов комитета кредиторов;
- определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, ;
- определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;
- выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией.
На заседании арбитражного суда решение первого собрания кредиторов является серьезным аргументом для принятия судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, или введении внешнего управления, или утверждения мирового соглашения.
Кроме того, Закон о банкротстве предъявляет определенные требования к решениям первого собрания. Существуют определенные правила и процедуры, применяемые в деле о банкротстве. Так, согласно статье 74 Закона о банкротстве:
- решение о введении финансового оздоровления должно содержать предлагаемый срок финансового оздоровления, утвержденные план финансового оздоровления и график погашения задолженности;
- решение о введении внешнего управления должно содержать предлагаемый срок внешнего управления;
- в решении об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства также может содержаться предлагаемый ;
- решение о заключении мирового соглашения должно содержать сведения, предусмотренные ст. 151 Закона о банкротстве.
Значение первого собрания кредиторов в делах о банкротстве
Следует признать, что к подготовке и проведению собрания кредиторов следует относиться с должным вниманием, поскольку только при грамотном и ответственном подходе к делу можно предопределить то или иное решение, используя как организационные, так и психологические нюансы.
Проведению собрания кредиторов на практике придают достаточно серьезное значение. Это не просто необходимая, но одна из важнейших процедур в делах, касающихся банкротства. Чтобы осознать ее истинную роль, нужно четко представлять, что арбитражные суды в большинстве случаев предпочитают принимать решения, утвержденные во время первого, а иногда и повторного собрания кредиторов. Поэтому протокол, имеющийся в деле, — это уже большая вероятность принятия арбитражным судом соответствующего решения. Следовательно, собрание — одна из важнейших процедур в деле о банкротстве, которая существенно влияет на конечный результат этого процесса.
Одной из важных проблем жизни российского государства всегда была проблема правовой грамотности населяющих его людей. Некомпетентность в самых простейших юридических вопросах, неосведомленность общества о своих правах и обязанностях и, как следствие, невозможность полноценно и качественно отстаивать свои интересы — печальная картина современности.
1. Решения собрания кредиторов по вопросам,
поставленным на голосование, принимаются
большинством голосов от числа голосов
конкурсных кредиторов и уполномоченных
органов, присутствующих на собрании
кредиторов, если иное не предусмотрено
настоящим Федеральным законом.
2.
Большинством голосов от общего числа
голосов конкурсных кредиторов и
уполномоченных органов собранием
кредиторов принимаются решения:
об
образовании комитета кредиторов,
определении количественного состава и
полномочий комитета кредиторов, избрании
его членов;
о досрочном прекращении
полномочий комитета кредиторов и об
избрании нового состава комитета
кредиторов;
о введении финансового
оздоровления, об изменении срока его
проведения и об обращении с
соответствующим ходатайством в
арбитражный суд;
об утверждении
графика погашения задолженности;
о
введении и продлении внешнего управления и
об обращении с соответствующим
ходатайством в арбитражный суд;
об
утверждении плана внешнего управления;
об обращении в арбитражный суд с
ходатайством о признании должника
банкротом и об открытии конкурсного
производства;
о выборе
саморегулируемой организации, из членов
которой арбитражный суд утверждает
арбитражного управляющего;
об
обращении в арбитражный суд с ходатайством
об отстранении арбитражного
управляющего;
о включении в повестку
дня собрания кредиторов дополнительных
вопросов и принимаемых по ним решениях;
о заключении мирового соглашения в порядке
и на условиях, которые установлены пунктом 2
статьи 150 настоящего Федерального закона.
3. В случае, если на собрании кредиторов,
созванном для принятия решений,
предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи,
не представлено необходимое для принятия
решений число голосов конкурсных
кредиторов и уполномоченных органов,
созывается повторное собрание кредиторов,
которое правомочно принимать такие
решения, если за них проголосовали
конкурсные кредиторы и уполномоченные
органы, число голосов которых составило
более чем тридцать процентов общего числа
голосов конкурсных кредиторов и
уполномоченных органов, при условии, что о
времени и месте проведения собрания
кредиторов конкурсные кредиторы и
уполномоченные органы были надлежащим
образом уведомлены.
4. В случае, если
решение собрания кредиторов нарушает права
и законные интересы лиц, участвующих в деле
о банкротстве, лиц, участвующих в
арбитражном процессе по делу о банкротстве,
третьих лиц либо принято с нарушением
установленных настоящим Федеральным
законом пределов компетенции собрания
кредиторов, такое решение может быть
признано недействительным арбитражным
судом, рассматривающим дело о банкротстве,
по заявлению лиц, участвующих в деле о
банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном
процессе по делу о банкротстве, или третьих
лиц.
Заявление о признании решения
собрания кредиторов недействительным
может быть подано лицом, уведомленным
надлежащим образом о проведении собрания
кредиторов, принявшего такое решение, в
течение двадцати дней с даты принятия
такого решения.
Заявление о признании
решения собрания кредиторов
недействительным может быть подано лицом,
не уведомленным надлежащим образом о
проведении собрания кредиторов, принявшего
такое решение, в течение двадцати дней с
даты, когда такое лицо узнало или должно
было узнать о решениях, принятых данным
собранием кредиторов.
5. Определение
арбитражного суда о признании
недействительным решения собрания
кредиторов или об отказе в признании
недействительным решения собрания
кредиторов подлежит немедленному
исполнению и может быть обжаловано в
порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61
настоящего Федерального закона.
Комментарий к статье 15
1. Правомочным
может считаться только решение собрания
кредиторов, принятое с соблюдением
требований, предусмотренных
комментируемой статьей.
2. Как
отмечалось (см. комментарий к ст. 12), в
отличие от ранее действовавшего Закона о
банкротстве 1998 г., по новому Закону о
банкротстве во всех собраниях кредиторов
принимают участие с правом голоса не только
конкурсные кредиторы, но и уполномоченные
органы (которые ранее обладали правом
голоса лишь на первом собрании
кредиторов).
3. По общему правилу
решение собрания кредиторов считается
принятым, если за него подано простое
большинство голосов от общего количества
голосов конкурсных кредиторов, участвующих
в собрании кредиторов.
4. В п. 2
комментируемой статьи названы те решения
собрания кредиторов, принятие которых
требует квалифицированного большинства
голосов. Четыре из указанных решений
предусматривались и Законом о банкротстве
1998 г. (п. 2 ст. 14).
Решение о введении
внешнего управления принимается на первом
собрании кредиторов в период наблюдения
или в порядке досрочного прекращения
финансового оздоровления (п. 4 ст. 87).
Решение о продлении внешнего управления
может быть принято собранием кредиторов в
период внешнего управления, в частности в
том случае, если план внешнего управления,
утвержденный собранием кредиторов,
предусматривает более длительный срок его
осуществления, нежели тот, который был
определен арбитражным судом, но в пределах
максимального срока внешнего управления,
предусмотренного Законом о банкротстве (см.
комментарий к ст. 108).
Решение об
обращении в арбитражный суд с ходатайством
о признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства может
быть принято первым собранием кредиторов в
период наблюдения по результатам
заслушивания сообщения временного
управляющего о финансовом состоянии
должника. Такое решение собрания
кредиторов, несмотря на то, что оно
принимается квалифицированным
большинством голосов участников первого
собрания кредиторов, не является
обязательным для арбитражного суда,
рассматривающего дело о банкротстве: в
некоторых случаях арбитражный суд вправе
все же вынести определение о введении
финансового оздоровления или внешнего
управления (см. комментарий к п. 3 ст. 75).
Решение об обращении в арбитражный суд с
ходатайством об отстранении арбитражного
управляющего может быть принято собранием
кредиторов в случае неисполнения или
ненадлежащего исполнения возложенных на
соответствующего арбитражного
управляющего обязанностей, а также
несоблюдения правил профессиональной
деятельности арбитражного управляющего.
5. Круг решений собрания кредиторов,
принятие которых требует
квалифицированного большинства голосов,
значительно расширен за счет следующих
решений собрания кредиторов.
Решения
об образовании комитета кредиторов,
определении количественного состава и
полномочий комитета кредиторов, избрании
его членов принимаются на первом собрании
кредиторов. В случае если число конкурсных
кредиторов составляет не менее 50, принятие
указанных решений для собрания кредиторов
является обязательным (п. 2 ст. 17 Закона о
банкротстве). Количественный состав
комитета кредиторов не может быть менее
трех и более 11 человек (п. 4 ст. 17).
Решение о досрочном прекращении полномочий
комитета кредиторов и об избрании нового
состава комитета кредиторов может быть
принято во всякое время по усмотрению
собрания кредиторов (п. 1 ст. 18 Закона о
банкротстве).
Решение о введении
финансового оздоровления и обращении в
арбитражный суд с соответствующим
ходатайством принимается первым собранием
кредиторов по обращению учредителей
(участников) должника, органа,
уполномоченного собственником имущества
должника - унитарного предприятия, или на
основании их решения руководителем
должника, а также третьими лицами (п. 1 ст. 76
Закона о банкротстве). Решение об обращении
в арбитражный суд с ходатайством об
изменении срока проведения финансового
оздоровления может быть принято собранием
кредиторов лишь в том случае, если новый
срок финансового оздоровления не превысит
двух лет (п. 6 ст. 80 Закона о банкротстве).
Решение собрания кредиторов об утверждении
графика погашения задолженности
принимается одновременно с решением об
обращении в арбитражный суд с ходатайством
о введении финансового оздоровления.
Решение о выборе саморегулируемой
организации, из членов которой арбитражный
суд утверждает арбитражного управляющего,
принимается собранием кредиторов при
введении процедур финансового
оздоровления, внешнего управления,
конкурсного производства.
Включение в
повестку собрания кредиторов
дополнительных вопросов (по отношению к тем
вопросам, которые внесены в повестку
собрания лицами, инициировавшими
проведение собрания кредиторов) теперь
также требует отдельного решения собрания
кредиторов.
Решение собрания
кредиторов о заключении мирового
соглашения со стороны конкурсных
кредиторов и уполномоченных органов
принимается квалифицированным
большинством голосов при том условии, что
за него проголосовали все кредиторы по
обязательствам, обеспеченным залогом
имущества должника (п. 2 ст. 150 Закона о
банкротстве).
6. В п. 3 комментируемой
статьи предусмотрены последствия
отсутствия кворума конкурсных кредиторов
на собрании кредиторов для принятия
решения, требующего квалифицированного
большинства голосов. В этом случае такое
решение может быть принято на повторно
созываемом собрании кредиторов. При этом
отпадает необходимость соблюдения
требования о квалифицированном
большинстве голосов: решение принимается
простым большинством голосов конкурсных
кредиторов и уполномоченных органов,
участвующих в собрании кредиторов, которое
должно составить более 30 процентов от
общего числа голосов конкурсных кредиторов
и уполномоченных органов. Обязательным
условием правомочности такого решения
является уведомление всех конкурсных
кредиторов о времени и месте проведения
собрания кредиторов.
7. Законом о
банкротстве 1998 г. не предусматривалась
возможность признания решений собраний
кредиторов недействительными, хотя на
практике арбитражные суды нередко
принимали соответствующие определения,
пользуясь (по аналогии закона) нормами
корпоративного законодательства.
8.
Пункт 4 комментируемой статьи
предусматривает основания и порядок
признания недействительным решения
собрания кредиторов. Правом на обращение в
арбитражный суд, рассматривающий дело о
банкротстве, с соответствующим заявлением
наделены лица, участвующие в деле о
банкротстве (ст. 34 Закона о банкротстве),
лица, участвующие в процессе по делу о
банкротстве (ст. 35), а также третьи лица.
Основанием для подачи в арбитражный суд
заявления о признании решения собрания
кредиторов недействительным может служить
нарушение прав и законных интересов
заявителей либо то обстоятельство, что
обжалуемое решение собрания кредиторов
принято с нарушением предусмотренных
Законом о банкротстве пределов компетенции
собрания кредиторов.
Для подачи
соответствующего заявления отводится
двадцатидневный срок, исчисляемый с даты
принятия собранием кредиторов обжалуемого
решения. Однако, если заявитель не был
уведомлен надлежащим образом о проведении
собрания кредиторов, принявшего обжалуемое
решение (см. комментарий к ст. 13), заявление о
признании решения собрания кредиторов
недействительным может быть подано в
арбитражный суд в течение 20 дней с момента,
когда заявитель узнал или должен был узнать
о принятии собранием кредиторов
соответствующего решения.
По
результатам рассмотрения заявления
арбитражный суд выносит определение о
признании решения собрания кредиторов
недействительным или об отказе в признании
недействительным решения собрания
кредиторов, которое подлежит немедленному
исполнению. Данное определение может быть
обжаловано в апелляционном порядке не
позднее чем через 14 дней со дня его
принятия. Суд апелляционной инстанции
должен вынести соответствующее
постановление в течение 14 дней. Указанное
постановление является окончательным и
пересмотру не подлежит.
Дата публикации: 20.11.2012
Права миноритарных кредиторов, а точнее, нарушение этих прав при проведении процедур банкротства является в настоящее время одной из актуальных проблем, на что указывает пояснительная записка к проекту Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Поэтому именно мелкие кредиторы имеют больше всего причин для беспокойства при возникновении у должника каких-либо проблем.
Определение понятий
Прежде чем перейти к вопросу о правах кредиторов, важно определить, кто такие мажоритарные и миноритарные кредиторы. Эти понятия применительно к кредиторам достаточно условны. Законодательство РФ о банкротстве определений этих понятий не содержит. Можно предположить, что они заимствованы из корпоративного права по аналогии с мажоритарными и миноритарными акционерами.
Обратимся к законодательным актам, которые регулируют отношения, связанные с банкротством. Это в первую очередь Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", Федеральный закон от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", а также Гражданский кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Постановления Пленума и Президиума ВАС РФ и другие правовые акты.
Согласно ст. 34 Закона N 127-ФЗ в деле о банкротстве участвуют следующие стороны:
- должник;
- арбитражный управляющий;
- конкурсные кредиторы;
- уполномоченные органы;
- федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в предусмотренных указанным Федеральным законом случаях;
- лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.
С правом голоса
Из вышеперечисленных лиц нас интересуют конкурсные кредиторы.
Кого называют конкурсными кредиторами и чем они отличаются от обычных кредиторов?
Согласно ст. 2 Закона N 127-ФЗ кредиторы - это "лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору". А конкурсные кредиторы - это кредиторы "по денежным обязательствам (за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия)".
Таким образом, понятие "конкурсный кредитор" более узкое, чем "кредитор", но при этом конкурсный кредитор обладает более широкими правами в деле о банкротстве по сравнению с обычным кредитором.
Кредиторы должника и уполномоченные органы контролируют деятельность арбитражного управляющего путем принятия решений на собраниях кредиторов. При этом правом голоса на собраниях кредиторов обладают только конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания.
Остальные кредиторы могут выступать на собрании, но права голоса не имеют (например, кредиторы по требованиям, вытекающим из трудовых отношений).
Принципу равенства не противоречит
Решение собрания кредиторов имеет силу только в том случае, если в нем участвуют кредиторы и представители уполномоченных органов, обладающие более чем половиной голосов.
Существует два варианта принятия решений собранием кредиторов:
- квалифицированным большинством голосов (большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов), круг вопросов, решения по которым принимаются квалифицированным большинством голосов, указан в ст. 15 Закона N 127-ФЗ;
- простым большинством голосов (большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов).
Количество голосов, которое имеет конкурсный кредитор, напрямую зависит от размера его денежных требований к должнику. Таким образом, если какой-то кредитор будет обладать абсолютным большинством голосов, все решения собрания кредиторов будут приниматься в его пользу. Такой кредитор условно называется мажоритарным.
Способ голосования и распределение голосов кредиторов согласно объемам их требований не противоречат принципу равенства прав всех участников гражданско-правовых отношений, провозглашенных в п. 1 ст. 1 ГК РФ (как указано в Постановлении КС РФ от 22.07.2002 N 14-П "По делу о проверке конституционности ряда положений Федерального закона "О реструктуризации кредитных организаций", пунктов 5 и 6 статьи 120 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в связи с жалобами граждан, жалобой региональной общественной организации "Ассоциация защиты прав акционеров и вкладчиков" и жалобой ОАО "Воронежское конструкторское бюро антенно-фидерных устройств")".
Влияние на ход процедуры
Часто бывают правовые ситуации, когда в целях устранения миноритариев недобросовестные должники раздувают реестр требований кредиторов за счет аффилированных структур, которые и получают абсолютное большинство голосов на собрании акционеров. К примеру, в деле о банкротстве пищевой компании "Самсон" в реестр требований были включены требования банковской структуры (по договору залога и поручительства) на сумму около 900 млн. руб. при общей балансовой стоимости активов предприятия 300 млн. руб.
Миноритарные кредиторы не могут оказать никакого влияния на результаты голосования собрания кредиторов. А при наличии "недружественного" управляющего и мажоритарного кредитора миноритарным кредиторам на практике защитить собственные интересы бывает особенно трудно. Тем не менее у них есть другие возможности для защиты своих законных интересов, влияния на решения собрания кредиторов, на деятельность конкурсного управляющего и процедуру банкротства в целом. В частности, миноритарные кредиторы имеют право:
- оспаривать решения собрания кредиторов;
- оспаривать действия (бездействие) арбитражного управляющего;
- оспаривать судебные акты, принимаемые в деле о банкротстве;
- возражать на требования иных кредиторов в деле о банкротстве и др.
Таким образом, влияние миноритарного кредитора на ход процедуры по делу о банкротстве сводится к оспариванию нарушающих их права и законные интересы действий арбитражного управляющего, решений собраний и комитетов кредиторов.
В порядке ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ бремя доказывания незаконности и недействительности того или иного решения будет лежать на заявителе - миноритарном кредиторе. Так, Постановлением ФАС ПО от 19.01.2011 по делу N А55-759/2009 было отказано в признании решения собрания кредиторов недействительным, поскольку "заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела".
Заставить с собой считаться
Миноритарные кредиторы могут объединять свои голоса (более 10% голосов от реестра требований кредиторов или 1/3 от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов) для того, чтобы их влияние было более значимым. Также при наличии нескольких крупных кредиторов они могут присоединить свои голоса к одному из них и играть против других.
Следовательно, возможности миноритарных кредиторов отличаются от возможностей кредиторов мажоритарных. Однако влияние могут иметь и те и другие.
Миноритарные кредиторы подают огромное число исков, вынуждая в результате крупных кредиторов выкупить свою задолженность. Чаще всего такой выкуп проводится с дисконтом, иногда существенным. Но если какому-то крупному кредитору не хватает именно такого небольшого числа голосов для получения абсолютного большинства, дисконт будет отсутствовать.
Известны случаи, когда миноритарные кредиторы, обладающие долей процента голосов, могли заставить считаться со своими интересами, проводя активные процессуальные действия.
Например, Постановлением ФАС ПО от 19.01.2011 было установлено, что мировое соглашение, принятое собранием кредиторов ЗАО "Клявлинский нефтеперерабатывающий завод" и устанавливающее трехлетнюю отсрочку погашения долга, нарушает права миноритарных кредиторов, приводит к обесценению долга и убыткам. На основании этого мировое соглашение утверждено не было.
Таким образом, миноритарные кредиторы могут своими действиями создавать проблемы крупным кредиторам и заставить их учитывать свои законные интересы.
Голосование на собраниях организуется следующим образом. Перед собранием управляющий проводит регистрацию кредиторов. При этом на практике необходимо проверить наличие полномочий у них или их представителей - следует отметить, что управляющий нередко совершенно обоснованно не допускает представителей до участия в собраниях либо комитетах по причине неправильного оформления доверенностей, например, представляется доверенность на получение материальных ценностей. Зарегистрированным участникам управляющий выдает бюллетень для голосования, в котором обычно указываются следующие данные: регистрационный номер; наименование (имя) кредитора и сумма его требований; дата, время и место проведения собрания; вопросы, подлежащие рассмотрению, и очередность голосования по каждому из них; разъяснение порядка голосования и указание на необходимость подписания бюллетеня кредитором.
Количество голосов, предоставленных участнику собрания кредиторов, пропорционально количеству его требований; таким образом, крупные кредиторы обладают значительно большими, чем мелкие, возможностями в конкурсном процессе. При этом учитывается общая сумма требований кредиторов по обязательствам, а также уполномоченных органов (ФСФО РФ) с требованиями по уплате обязательных платежей; суммы неустоек (штрафов, пени) и иных финансовых санкций в расчет не берутся. Суммы убытков, на мой взгляд, должны включаться в размер суммы требований для определения количества голосов на собрании (расчет убытков - единственная возможность для кредитора с неденежными требованиями участвовать в конкурсном процессе). Закон 1998 г. не отвечает на вопрос о включении убытков в размер требования, а Закон 2002 г. прямо устанавливает, что убытки не учитываются как для определения признаков наличия банкротства, так и для целей определения числа голосов на собрании.
Можно выделить две категории решений, принимаемых собраниями кредиторов, - в зависимости от способа голосования (точнее, можно сказать о двух способах голосования при принятии определенных решений).
Во-первых, это такие решения, для принятия которых необходимо, чтобы за решение было отдано более 50% голосов кредиторов, присутствующих на собрании. Это общее правило, принятое и Законом 1998 г., и Законом 2002 г. Однако Закон 1998 г. устанавливал, что в соответствии с этим правилом принимаются:
Все решения, для которых не установлено исключений;
Решения, для которых установлены исключения, если эти решения принимаются на повторном собрании, при том, что на первом собрании решение принять не удалось.
Закон 2002 г. устанавливает, что названным порядком принимаются все решения, для которых не установлено исключений; если исключение установлено, то решение принимается повторным собранием, но не большинством голосов от присутствующих, а если за него проголосовали более чем 30% голосов от общего количества голосов кредиторов и уполномоченных органов (подробнее о проблемах, связанных с установлением такого порядка, будет сказано ниже).
Во-вторых, это такие решения, для принятия которых необходимо большинство голосов от общего числа голосов кредиторов, т.е. решения принимаются квалифицированным голосованием. Это исключение из общего правила; таким образом принимаются решения, прямо названные в законе (их перечень является исчерпывающим). Закон 1998 г. предписывал принимать квалифицированным порядком следующие решения:
О введении внешнего управления;
О продлении внешнего управления;
Об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего от исполнения обязанностей.
Закон 2002 г. несколько дополнил этот перечень; в настоящее время особым порядком принимаются следующие решения:
Об образовании комитета кредиторов, определении количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрании его членов;
О досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов и об избрании нового состава комитета кредиторов;
О введении финансового оздоровления, об изменении срока его проведения и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный
Об утверждении графика погашения задолженности;
О введении и продлении внешнего управления и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд;
Об утверждении плана внешнего управления;
Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
О выборе саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего;
Об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего;
О включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов и принимаемых по ним решениях;
О заключении мирового соглашения.
Как видим, это наиболее важные для должника решения, поэтому для их принятия предъявляются более жесткие требования (заметим, что вопросы исключительной компетенции общего собрания совпадают с вопросами, голосуемыми квалифицированным порядком, не в полной мере).
Кредиторы должны быть уведомлены о том, какие именно вопросы будут рассматриваться на собрании - если заинтересованность в принятии данного решения у кредитора отсутствует, он не приедет на собрание, но в этом случае, возможно, решение не будет принято.
Если такое решение не принято на первом собрании кредиторов, то для его принятия управляющий может созвать повторное собрание, на котором то же решение будет приниматься несколько иным порядком. Управляющий обязан сообщить кредиторам о том, что созывается повторное собрание для принятия решений, не принятых первым собранием. Естественно, как на первом, так и на повторном собрании могут обсуждаться и другие вопросы (обратим внимание на то, что собрание должно быть именно повторным - практике известны случаи, когда управляющий ставил какой-то вопрос на повторное голосование на этом же собрании, что совершенно незаконно). Количество повторных собраний Закон не регламентирует, т.е. они могут проводиться несколько раз, если позволяет время.
Серьезные проблемы связаны с нормой п. 3 ст. 15 Закона, устанавливающей порядок голосования на повторном собрании: оно правомочно принимать решения, если "за них проголосовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, число голосов которых составило более чем 30% общего числа голосов". Очевидно, это не требование к кворуму - оно установлено п. 4 ст. 12 Закона.
Норма п. 3 ст. 15 Закона является императивной.
Проблема возникнет в ситуации, когда на повторное собрание явились кредиторы с большим количеством голосов (например, с 90%) и большинство проголосовало против решения. Например, из этих 90% требований 35% были отданы за принятие решения, а 55% - против. Считается ли решение принятым? Буквальное толкование п. 3 ст. 15 Закона приведет к положительному ответу на данный вопрос, что совершенно неразумно. Очевидно, что Закон исходил из того, что на повторное собрание не придет намного больше кредиторов, чем на первое.
Представляется необходимым ограничительное толкование п. 3 ст. 15 Закона - эта норма должна применяться только в случаях, когда на повторном собрании за решение отданы 30% голосов, а против - меньшее их количество.
Для сравнения. Так же, как и Законом 1998 г., вопрос голосования решается Законами Узбекистана и Казахстана (последний добавляет к числу решений, принимаемых большинством от общей суммы требований, избрание комитета кредиторов). Закон Эстонии устанавливает противоположный порядок, в соответствии с которым все решения принимаются большинством от общей суммы требований, и только на повторном собрании достаточно большинства от числа требований присутствующих на собрании кредиторов.
Интересен порядок определения количества голосов кредиторов, установленный Законом Латвии. В соответствии с п. 5 ст. 8 этого Закона "количество голосов на собрании кредиторов определяется путем принятия за один голос количества наименьших известных требований; количество голосов остальных кредиторов устанавливается путем деления требований каждого кредитора на наименьшее известное требование. Количество голосов каждого кредитора определяется перед каждым собранием с учетом изменений в составе необеспеченных кредиторов и сумм требований".
Банкротство любого должника, представленного частным лицом или компанией, непременно сопровождается необходимостью оповещения о данном процессе кредиторов. Для этого размещается информация в открытых источниках, а также направляются прямые уведомления. Кредиторы имеют право отдельно выдвигать разные требования по имеющимся обязательствам должнику. Чтобы процедура не была затянута, формируется особая коллегиальная структура, называемая собранием кредиторов. Она наделяется специальными полномочиями, позволяющими защищать интересы как кредиторов, так и должников. Именно на собрании принимаются наиболее значимые и важные решения.
Полномочия и состав структуры
В собрании могут принимать участие все кредиторы. При этом все участники делятся на две группы:
- лица, обладающие правом голоса, поэтому они голосуют за принятие того или иного решения;
- кредиторы, не имеющие полномочия для проведения голосования.
В первую группу входят конкурсные кредиторы и разные государственные органы. Их требования обязательно вносятся в реестр требований.
Не принимают участие в голосовании сотрудники закрываемой компании, контрольно-надзорные государственные органы и СРО, из которой выбирается арбитражный управляющий. Данные лица могут участвовать в обсуждениях, но не голосуют за те или иные решения.
Какие действия выполняются?
На собрании кредиторов принимается большое количество различных решений. Они позволяют восстановить платежеспособность должника или осуществить конкурсное производство. Каждое решение должно быть направлено на возвращение средств кредиторам. Во время проведения первого собрания кредиторов или последующих собраний могут приниматься разные решения:
- введение процесса финансового оздоровления или внешнего управления, позволяющего улучшить финансовое положение должника, что нередко приводит к тому, что он самостоятельно справляется с долгами, поэтому не требуется проводить конкурсное производство;
- утверждение проекта санации и графика, на основании которого будут погашаться задолженности должником;
- принятие плана внешнего управление;
- если имеются признаки того, что должник действительно без продажи имущества сможет справиться с долгами, то составляется мировое соглашение;
- направление ходатайств в суд о том, чтобы признать должника банкротом и начать конкурсное производство;
- составление дополнительного списка требований, предъявляемых к управляющим;
- выбор СРО и арбитражного управляющего;
- контроль над деятельностью управляющего;
- назначение реестродержателя из списка СРО;
- организация комитета кредиторов;
- расширение полномочий данного собрания;
- назначение представителя.
Если собрание кредиторов считает, что назначенный ранее управляющий не справляется со своими обязанностями, то имеется возможность сместить его с должности, после чего назначается новый специалист.
Как созывается?
Именно назначенный арбитражный управляющий занимается подготовкой и проведением собраний. Дополнительно требование о проведении может выдвигаться комитетом кредиторов, голосующими участниками или остальными кредиторами, если их количество превышает треть от всех членов собрания.
При составлении требования обязательно указываются вопросы, которые будут обсуждаться. Если инициатором выступает комитет или сами участники, то арбитражный управляющий не обладает правом изменять вопросы. После получения уведомления от кредиторов, управляющий должен в течение трех недель подготовиться к собранию кредиторов. Сроки могут увеличиваться при наличии веских оснований.
Как уведомляются?
Общее собрание кредиторов требует наличия как можно большего количества участников, включенных в реестр. Поэтому все эти лица получают специальные уведомления. Они отсылаются по почте за две недели до непосредственного заседания. Допускается пользоваться для оповещения другими способами, но информация должна быть получена адресатом за пять рабочих дней до назначенного события.
Если отсутствует возможность уведомить каждого кредитора или число участников превышает 500 человек, то информация о мероприятии публикуется в открытых источниках.
Уведомление обязательно содержит следующую информацию:
- наименование и адрес должника;
- дата и место проведения собрания, причем не должно создаваться никаких препятствий для его посещения;
- повестка дня;
- порядок регистрации каждого участника;
- правила, на основании которых будут знакомиться участники с подготовленными материалами.
Информация о событии вносится в реестр сведений о банкротстве за 2 недели до назначенной даты.
Подведение итогов
Собрание кредиторов должника считается правомочным исключительно при условии, что на нем присутствует не меньше половины всех кредиторов, находящихся в реестре. Число голосов зависит от количества финансовых претензий. Сюда входят не только непосредственные долги, но и разные неустойки, проценты за просрочку и иные санкции, которые подлежат возмещению наряду с обычной задолженностью.
Нередко в деле о банкротстве должника имеется только один кредитор. Он единолично принимает все решения по этому делу. Принятые решения могут отменяться судом, если они нарушают права других участников или неправильно оформляются итоги мероприятия.
Нюансы ведения протокола
Проведение собрания кредиторов предполагает ведение протокола собрания. К правилам его формирования относится:
- делается в двух экземплярах;
- к нему формируется множество приложений, к которым относятся бюллетени для голосования, документы о наличии полномочий у участников и другие материалы;
- один экземпляра подает в суд в течение 5 дней после окончания мероприятия;
- информация о документе вносится в реестр о банкротстве в течение 5 дней.
Именно арбитражный управляющий заботится о подготовке и проведении собрания.
Специфика первого заседания
Первое собрание кредиторов считается наиболее важным во всей процедуре банкротства какого-либо должника. К его особенностям относится:
- созывом и проведением занимается только временно назначенный управляющий, поэтому процесс выполняется в процессе наблюдения;
- имеются определенные временные рамки для такого события, поэтому оно должно проводиться за 10 дней до завершения процедуры наблюдения;
- протокол собрания с отчетом управляющего направляется в суд в течение 5 дней после события.
Не созывается первое собрание кредиторов, если в реестр включаются исключительно требования от сотрудников компании по зарплате или выходным пособиям. При таких условиях только суд решает, будет ли использоваться собрание или нет.
Какие рассматриваются вопросы на первом заседании?
Первое собрание кредиторов считается наиболее важным событием во всей процедуре банкротства. Это обусловлено тем, что на нем решаются многочисленные существенные вопросы. К ним относится:
- составление ходатайства в суд об использовании какого-либо этапа банкротства;
- формирование комитета кредиторов;
- составление графика санации и сокращения долга;
- выявление основных требований, предъявляемых к управляющему;
- выбор кандидатуры и СРО;
- определение реестродержателя;
- формирование мирового соглашение;
- принятия решения о реструктуризации долга.
Многие кредиторы уверены, что на первом собрании дополнительно устанавливается очередность, на основании которой погашаются долги. Но на самом деле данная процедура выполняется по требованиям законодательства, а не по желанию кредиторов.
Нюансы повторных собраний
Необходимость в их проведении возникает, если отсутствуют на первом собрании кредиторы в нужном количестве или же признаются принятые решения неправомочными по разным основаниям. На событии должно присутствовать не меньше 30% кредиторов, требования которых содержатся в реестре.
Все участники должны информироваться должным образом о назначенном собрании. Решения на повторном событии принимаются на основании голосования, для чего заполняются всеми присутствующими ранее полученные бюллетени.
Сроки, в течение которых проводятся дальнейшие встречи, не определяются на законодательном уровне, поэтому могут проводиться собрания при возникновении разных проблем или для решения тех или иных задач.
Кто может участвовать?
Участие в собрании кредиторов допускается только для ограниченного количества лиц, определенных законодательством. К ним относятся конкурсные кредиторы, организации, обладающие правом голоса, а также государственные органы и частные лица, которые не могут голосовать, но могут требовать определенные денежные средства у должника.
Присутствие должника не является обязательными. Правомочность собрания зависит от количества участников, наделенных правом голоса.
Какими правами наделяются участники?
Права собрания кредиторов являются многочисленными. Но к наиболее важным возможностям относится:
- принимаются важные решения относительно финансового оздоровления, конкурсного производства или же составления мирового соглашения;
- выбирается или заменяется арбитражный управляющий;
- контролируется работа специалиста;
- направляются разные ходатайства в суд;
- оцениваются результаты принятых решений.
За счет участия кредиторов в процессе банкротства должника удается действительно удовлетворить требования всех заинтересованных лиц.
Можно ли проводить заочно?
Допускается по закону проводить собрания заочно, поэтому не требуется личное присутствие кредиторов. Для этого выполняется электронное голосование через особые каналы связи. Операторы гарантируют, что голосование будет конфиденциальным.
Протокол собрания подписывается управляющим или организатором. При составлении уведомлений включается ссылка на сайт, где имеются данные о планируемом событии. Уведомления направляются кредиторам за 30 дней до установленной даты.
Сроки проведения
Первое собрание проводится за 10 дней до окончания периода наблюдения.
В будущем такие предприятия проводятся обычно раз в три месяца, но при возникновении срочных вопросов разрешается выполнять процесс намного чаще. Если требуется внеочередное собрание, то требование составляется кредиторами, после чего реагирует на него управляющий в течение трех недель.
Причины для отложения
Собрание допускается откладывать, если принимается соответствующее решение арбитражного суда. Обычно причиной такого решения выступает то, что имеются еще требования, не рассмотренные в суде.
Допускается даже провести собрание при наличии отказа суда, но на это должны иметься веские основания, влияющие на процедуру банкротства должника.
Когда признается собрание недействительным?
За правильностью и правомерностью банкротства должны следить арбитражные управляющие. Собрание кредиторов может признаваться недействительным в ситуациях:
- ущемляются права участников мероприятия или третьих лиц;
- участников меньше половины;
- кредитор, имеющий 10 % требований, не получил уведомление о проведении мероприятия, причем у него имеются доказательства данного факта.
Обжаловать решения, принятые на собрании, могут не только сами кредиторы, но и должник или его представители. Любое решение может пересматриваться судом, а особенно это касается процедуры конкурсного производства или внешнего управления. При таких условиях обычно экстренно собирается новое собрание, где оцениваются все изменения, внесенные судом или управляющим.
Заключение
Банкротство любого должника, представленного компанией или частным лицом, считается сложным процессом. За ним следят все кредиторы, желающие получить свои средства. Поэтому ими проводятся специальные собрания, на которых принимаются важные решения относительно признания должника несостоятельным.
Самым важным считается первое собрание, причем именно кредиторы могут определять требования, предъявляемые к арбитражному управляющему. Они могут изменять его решения или влиять на должника. Не всегда решения, принятые кредиторами, удовлетворяются судом. Сроки проведения мероприятия зависят от обстоятельств конкретного дела о банкротстве.
