- Начало см. в статье "Председатель ТСЖ без трудового договора. Право на зарплату и отпуск "
Ряд извлечений из судебной практики рассмотрения споров между товариществами (ТСЖ, СНТ) и бывшими председателями товариществ (ТСЖ, СНТ). Стороны спорят о природе возникших между ними правоотношений: бывший председатель правления полагает, что осуществлял деятельность как работник и применимы нормы Трудового кодекса РФ , а товарищество считает, что трудовые отношения не возникли и являются гражданско-правовыми.
В данной публикации приведем примеры разрешения споров "в пользу товарищества" : суд счел, что председатель правления ТСЖ или СНТ "трудился" не в рамках трудового правоотношения и нормы ТК РФ при разрешении спора неприменимы.
Признание судом отсутствия трудовых
отношений с председателем ТСЖ
1. Суд признал отсутствие трудовых отношений с председателем ТСЖ, отказал во взыскании компенсаций и пособий
Суд пришел к выводу о том, что трудовые отношения между ТСЖ и председателем правления ТСЖ не возникли ввиду:
- отсутствия трудового договора ,
- отсутствия локальных актов ТСЖ, регулирующих исполнение обязанностей председателем товарищества как трудовых, например, правил внутреннего трудового распорядка, должностной инструкции председателя правления, утвержденной коллегиальными органами управления организации, документов по учету рабочего времени председателя ТСЖ, графика отпусков.
Согласно штатного расписания ТСЖ председатель правления не входит в число лиц, состоящих в штате организации, т.е. лиц, с которыми заключен трудовой договор.
Областной суд отказал председателю ТСЖ в иске к ТСЖ о взыскании денежных средств в счет оплаты:
- отпуска по беременности и родам;
- единовременного пособия при рождении двоих детей;
- ежемесячного пособия по уходу за детьми;
- компенсации за неиспользованные отпуска;
- компенсации морального вреда
(Подробнее см. Апелляционное определение Пермского краевого суда от 14 октября 2015 г. по делу N 33-11023)
2. Суд отказал бывшему председателю ТСЖ во взыскании зарплаты, указав, что должность председателя в штат не входила, вознаграждение не определялось
Отказывая в иске о взыскании с ТСЖ оплаты за работу в должности председателя правления, суд указал, что в действующем законодательстве отсутствуют императивные нормы, обязывающие заключить трудовой договор с председателем правления ТСЖ. Вопрос о вознаграждении председателя правления на общее собрание ТСЖ не выносился. Должность председателя правления в штат не входит.
Как обоснованно указал суд первой инстанции, в действующем законодательстве отсутствуют императивные нормы, обязывающие заключить трудовой договор с председателем правления товарищества собственников жилья.
Статьей 145 Жилищного кодекса РФ предусмотрена возможность вознаграждения членов правления товарищества по результатам труда, но сделать это может своим решением только общее собрание членов ТСЖ.
Судом первой инстанции установлено, что председателем правления В. вопрос о вознаграждении председателя правления ни на одном заседании правления не ставился и на общее собрание ТСЖ не выносился.
Согласно штатному расписанию ТСЖ, действующему с... должность председателя правления ТСЖ... в штат не входит..
Также судебная коллегия согласна с оценкой суда первой инстанции представленной В. сметы доходов и расходов по эксплуатации жилого дома, где предусмотрена заработная плата председателю правления в размере... рублей, так как данная смета доходов и расходов не утверждалась общим собрание членов товарищества, что противоречит действующему законодательству, а также Уставу ТСЖ и штатному расписанию, действующему в ТСЖ в 2009 году (подробнее см . определение Санкт-Петербургского городского суда от 01.02.2012 N 33-1341/2012).
3. Суд признал трудовой договор с председателем СНТ незаключенным, поскольку это не установлено ни Уставом, ни общим собранием СНТ
Суд, придя к выводу о том, что между товариществом и председателем правления не возникли трудовые отношения , поскольку его полномочия, функции, обязанности и права не предусматриваются трудовым договором, а вытекают из закона, признал незаключенным трудовой договор, признал недействительным приказ о приеме П. на работу на выборную должность председателя СНТ "Магистраль", признана недействительной запись в трудовой книжке. Указано следующее.
Помимо того, что Устав СНТ не предусматривает возможности заключения трудового договора с председателем, действующим на основании решения общего собрания членов СНТ и Устава, в связи с его избранием на должность, один из членов правления без соответствующей доверенности или решения общего собрания не имел полномочий заключать трудовые договоры от имени СНТ "Магистраль", и не являлся уполномоченным представителем работодателя. Заключение трудового договора с работником возможно только на основании решения правления СНТ "Магистраль", при этом председатель СНТ не может быть принят на постоянную должность только на основании решения правления, без утверждения его кандидатуры большинством голосов общим собранием членов СНТ.
Взаимоотношения между председателем правления и СНТ носят особый характер, поскольку он избирается на данную должность по собственному желанию, но определение ему вознаграждения за выполняемые на добровольной основе функции председателя относится к усмотрению общего собрания членов СНТ. В данном случае его полномочия, функции, обязанности и права не предусматриваются трудовым договором, а вытекают из Федерального закона N 66-ФЗ, Устава СНТ и решений общего собрания, исполнение которых для него является обязательным (подробнее см. определение Ленинградского областного суда от 03.06.2010 N 33-2599/2010)
4. Суд отказал бывшему председателю СНТ во взыскании долга по зарплате, придя к выводу о том, что трудовые отношения с СНТ у истца не возникли
Истец просил суд взыскать с товарищества денежные средства в размере 72000 рублей, компенсацию морального вреда . Судом отказано в удовлетворении требований, поскольку установлено, что штатное расписание с указанием должностного оклада председателя правления не утверждалось, трудовых отношений между истцом и ответчиком не было. Между истцом и ответчиком возникли гражданско-правовые отношения, основанием возникновения которых явился корпоративный акт - факт избрания А.Н. председателем правления товарищества.
Как установлено судом первой инстанции, трудовой договор между А.Н. и ОНТ "Ивакино-1" о принятии на работу на должность председателя правления товарищества не заключался, размер заработной платы не устанавливался.
В период исполнения истцом обязанностей председателя правления товарищества общим собранием членов СНТ "Ивакино-1" не утверждалось штатное расписание с указанием должностного оклада председателя правления.
Представленное истцом решение правления ОНТ "Ивакино-1" об утверждении сметы, где предусмотрена зарплата председателя правления в весенне-летний период в размере 12000 рублей, в осенне-зимний период 6000 рублей, не может быть принята в подтверждение наличия указанного вознаграждения председателя правления товарищества, поскольку утверждение приходно-расходной сметы товарищества относится к исключительной компетенции общего собрания товарищества.
Таким образом, трудовых отношений между истцом и ответчиком не было.
Между истцом и ответчиком возникли гражданско-правовые отношения. Основанием их возникновения явился корпоративный акт - факт избрания А.Н. председателем правления ОНТ "Ивакино-1", однако само по себе избрание на должность председателя не предполагает возмездный характер этих отношений (подробнее см. апелляционное определение Московского областного суда от 14.05.2014 по делу N 33-10356/2014)
5. По истечении срока работы лица в должности председателя СНТ, его полномочия не продлеваются, поскольку правоотношения носят гражданско-правовой характер
Необоснованными являются доводы кассационной жалобы о том, что полномочия председателя правления товарищества продлены на неопределенный срок. В обоснование данных доводов кассатор ссылался нормы трудового законодательства о продлении срочного трудового договора с руководителем организации на неопределенный срок при продолжении работы по истечении срока. Данным доводам в решении судом дана правильная оценка.
Судебная коллегия с данными выводами суда соглашается. Положения ФЗ N 66-ФЗ не предполагают заключения с председателем правления товарищества трудового договора. Исходя из положений указанного Закона, председатель правления СНТ возглавляет коллегиальный исполнительный орган СНТ, наделен особым статусом действовать от имени СНТ без доверенности.
Доказательств заключения с председателем правления СНТ трудового договора не представлено. Таким образом, выводы суда о том, что правоотношения между СНТ и председателем его правления в данном случае носят гражданско-правовой характер, являются правильными (подробнее см. кассационное определение Верховного суда Удмуртской Республики от 07.12.2011 по делу N 33-4574).
Согласно ст.273 Трудового кодекса РФ , "руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с... законами и иными нормативными правовыми актами.., учредительными документами юридического лица... осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа" . В отношении граждан, состоящих в членских отношениях с организацией, нормы указанной главы не действуют: "...положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда руководитель организации является... членом организации, собственником ее имущества..."
"Трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое)" (ст.275 Трудового кодекса РФ ). "Трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции" (ст.17 Трудового кодекса РФ ).
Из процитированного ясно, что сам факт выборности председателя правления садоводческого товарищества не препятствует заключению с ним трудового договора. Однако членство в с товариществе трудовые отношения с этим товариществом исключает. Члены организации связаны правами и обязанностями, вытекающими из членства и записанными в уставе и, в нашем случае, законе №66-ФЗ . Трудовые отношения (работник - работодатель) могут быть осуществлены только тогда, когда эти трудовые отношения не пересекаются с членскими отношениями, не замещают их. В заключении же трудового договора между товариществом и его членом - председателем правления - усматривается попытка пересилить закон и устав, что нельзя признать допустимым.
При тождественном положениям закона №66-ФЗ уставе в председателе правления всегда надо видеть и члена товарищества , невзирая на сопутствующие избранию обстоятельства (не вступал в члены, не имеет участка в товариществе). Из чего следует, что положения главы 43 Трудового кодекса к председателю правления СНТ при "типовом" уставе всегда неприменимы, независимо от вариаций в процедуре обретения приобретения председательского статуса.
Согласно п.4 ст.16 закона №66-ФЗ от 15.04.1998 , "в уставе садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения в обязательном порядке указываются... структура и порядок формирования органов управления таким объединением, их компетенция, порядок организации деятельности..." В уставе, списанном с закона №66-ФЗ , трудовые отношения с председателем правления не предусматриваются. В таком уставе не определено и лицо, от имени товарищества уполномоченное подписать трудовой договор с председателем правления.
Работодателем для председателя правления выступает товарищество, как организация, а само решение о найме председателя должно быть принято органом, не находящимся в подчинении у принятого на работу председателя. Правление или его члены на роль работодателя здесь не годятся. Решение о найме председателя неотрывно от установления ему зарплаты, которая в садоводческом объединении может формироваться только за счет членских взносов. Поэтому, вопрос о заключении трудового договора с председателем правления также может быть решен только на общем собрании членов, с отражением в составе приходно-расходной сметы оплаты труда принятого на работу руководителя и утверждением сметы с учетом внесенных в нее изменений.
Что касается лица, непосредственно подписывающего трудовой договор, по моему мнению, им может быть любой, кто уполномочен на такое подписание уставом (член правления, председатель собрания). Если же в уставе указать, что трудовой договор с председателем правления подписывает лицо, уполномоченное самим собранием, принявшем решение о заключении трудового договора, такой подход выглядит более последовательным. Тогда собрание принимает три решения: о приеме председателя правления по трудовому договору; о соответствующем взносе (на зарплату ему); о лице, уполномоченном от имени собрания подисать трудовой договор.
Таким образом, правомерный прием председателя правления на работу по трудовому договору возможен в отношении не состоящих в членстве кандидатов на эту должность. При этом, в уставе следует явно записать, что правление, включая его председателя, может формироваться по решению общего собрания как из членов товарищества, исполняющих обязанности на общественных началах, так и из граждан, не состоящих в членстве, при заключении с ними трудового договора. Также следует определить в уставе лицо, уполномоченное подписать трудовой договор с нанимаемым членом правления или председателем правления.
И, в завершение, две цитаты. "...Судом первой инстанции сделан обоснованный вывод, что должность председателя правления является выборной, с ним заключается трудовой договор на определенный срок, составляющий два года" (из определения судебной коллегии Ленинградского областного суда от от 16 февраля 2011г. по делу №33-790/2011 ). "...Поскольку председатель товарищества избирается на общем собрании членов товарищества, то оснований для заключения с ним трудового договора суд не усматривает. Нормы трудового законодательства на него не распространяются" (из решения Промышленного районного суда г.Самары от 09 февраля 2011г. ).
Приведенные выше цитаты внешне противоречат друг другу, но в контексте рассмотренных исковых требований и при абстракции от шероховатости языка позиция судов становится более понятной. В первом деле рассматривалось требование председателя о восстановлении его на работе, трудовой договор был заключен, но срок действия его истек. Во втором деле предметом было понуждение к заключению трудового договора между товариществом и председателем правления. Можно резюмировать так: если трудовой договор с председателем правления уже есть, то такой договор признается, однако заставить стороны заключить трудовой договор при "стандартном" уставе нельзя - ни из чего не следует, что стороны обязаны заключить трудовой договор.
Дмитрий Охапкин, 2010-2012
Здравствуйте Александр!
Статья 25. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения
1. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения, в том числе за деятельностью его председателя, членов правления и правления, осуществляет ревизионная комиссия (ревизор), избранная из числа членов такого объединения общим собранием его членов в составе одного или не менее чем трех человек на срок два года. В состав ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть избраны председатель и члены правления, а также их супруги, родители, дети, внуки, братья и сестры (их супруги).
Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) и ее полномочия регулируются положением о ревизионной комиссии (ревизоре), утвержденным общим собранием членов такого объединения (собранием уполномоченных).
Ревизионная комиссия (ревизор) подотчетна общему собранию членов такого объединения. Перевыборы ревизионной комиссии (ревизора) могут быть проведены досрочно по требованию не менее чем одной четверти общего числа членов такого объединения.
2. Члены ревизионной комиссии (ревизор) садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения несут ответственность за ненадлежащее выполнение обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и уставом такого объединения.
3. Ревизионная комиссия (ревизор) садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения обязана:
1) проверять выполнение правлением такого объединения и председателем правления решений общих собраний членов такого объединения (собраний уполномоченных), законность гражданско-правовых сделок, совершенных органами управления таким объединением, нормативных правовых актов, регулирующих деятельность такого объединения, состояние его имущества;
2) осуществлять ревизии финансово-хозяйственной деятельности такого объединения не реже чем один раз в год, а также по инициативе членов ревизионной комиссии (ревизора), решению общего собрания членов такого объединения (собрания уполномоченных) либо по требованию одной пятой общего числа членов такого объединения или одной трети общего числа членов его правления;
3) отчитываться о результатах ревизии перед общим собранием членов такого объединения (собранием уполномоченных) с представлением рекомендаций об устранении выявленных нарушений;
4) докладывать общему собранию членов такого объединения (собранию уполномоченных) обо всех выявленных нарушениях в деятельности органов управления таким объединением;
5) осуществлять контроль за своевременным рассмотрением правлением такого объединения и председателем данного правления заявлений членов такого объединения.
4. По результатам ревизии при создании угрозы интересам садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения и его членам либо при выявлении злоупотреблений членов правления такого объединения и председателя правления ревизионная комиссия (ревизор) в пределах своих полномочий вправе созывать внеочередное общее собрание членов такого объединения.
Статья 273. Общие положения
Руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
(часть первая в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:
руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
Таким образом, с председателем и членами правления (если они будут на должностях стоять в СНТ) должны быть заключены трудовые договоры. Оклады могут быть привязаны к МРОТ.
