Обвиняемый (подозреваемый) по уголовному делу может лично пригласить защитника, заключив с ним соглашение, либо это могут сделать по его поручению или с его согласия родственники, законный представитель, а также иные лица. По просьбе обвиняемого участие защитника (адвоката) обеспечивается следователем и судом через юридическую консультацию. Но здесь важно отметить, что иметь защитника при производстве по уголовному делу - право обвиняемого и подозреваемого, а не обязанность. Поэтому они могут отказаться от его услуг и осуществлять защиту самостоятельно, причем отказ от защитника допускается только по инициативе самого обвиняемого и только добровольно. Этот отказ не должен быть, вызван трудностями организационного характера или неплатежеспособностью подозреваемого, обвиняемого. В последнем случае услуги адвоката оплачивает государство. Смирнов. А.В. Уголовный процесс. Учебник для вузов / под общ. ред. проф. А.В. Смирнова. Питер. 2008. С. 63

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных законом. Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены вообще без участия защитника. В случае если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, расходы на оплату его труда компенсируются только за счет средств федерального бюджета. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ. / под ред. В.И. Радченко. М., 2006. С. 117

В уголовно-процессуальном праве Российской Федерации существует круг уголовных дел, по которым закон предписывает обязательное участие защитника. Это служит дополнительной гарантией защиты лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков либо возрастных особенностей, а также по иным причинам не могут сами осуществлять свое право на защиту либо она для них существенно затруднена. Российское государство заинтересовано в повышенной охране интересов таких лиц, в результате чего оно избавляет себя от возможных ошибок на следствии и в суде.

Так, согласно ст. 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) Подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника.

В этом случае следователь, дознаватель, суд должны выяснить, приглашен ли обвиняемым защитник. В противном случае им необходимо принять меры по обеспечению участия защитника в деле через адвокатское образование.

Следователь обязан обеспечить обязательное участие защитника подозреваемому и обвиняемому, если последние не отказались, а воспользовались своим правом обратиться за помощью адвоката с момента, определяемого законом, а именно: с возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица, а также с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях водворения в изолятор временного содержания либо заключения под стражу.

2) Подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним.

Следователь обязан принять решение об обязательном участии защитника, если есть документальное подтверждение несовершеннолетия подозреваемого и обвиняемого на день совершения преступления.

Участие защитника по делам несовершеннолетних обязательно не только в случаях, когда лицо совершило преступление до восемнадцати лет, но и тогда, когда к моменту соответствующего процессуального действия уже достигло этого возраста, а также когда лицо обвиняется в преступлениях, часть из которых совершена им в возрасте до восемнадцати лет, а часть - после достижения совершеннолетия. Постановление Пленума Верховного суда Российской Федерации от 14.02.2000. №7 " О судебной практике по делам о преступлениях о несовершеннолетних"

Во всех пограничных ситуациях, связанных с возрастом, к примеру, к моменту производства тех или иных процессуальных действий лицу исполнилось восемнадцать лет, а также когда обвиняемый привлечен по групповому делу или делу, сложному по фабуле или по доказательственному материалу, решение об обязательном участии защитника (в случае отказа обвиняемого от него) принимает сам следователь. Такое решение процессуально должно быть оформлено в виде мотивированного постановления. Подобное же решение, если подсудимому к моменту судебного разбирательства исполнилось восемнадцать лет, может принять и судья.

3) Подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

Способность самостоятельно осуществлять право на защиту относится к числу правовых вопросов, решение которых составляет прерогативу следователя и суда. Для этого они решают следующие вопросы: есть ли у обвиняемого психические или физические недостатки, препятствующие полному осуществлению познавательной деятельности, и ограничивают ли они его возможности, связанные с реализацией права на защиту.

Основанием к возникновению сомнений относительно психического состояния обвиняемого может служить не только непосредственное наблюдение следователя или состава суда (судьи), но и характер совершенного преступления, заявление свидетелей, а также документы о перенесенных этим лицом психических заболеваниях и травмах.

Основанием для обязательного участия защитника служат документы, подтверждающие, что обвиняемый состоял на учете в психоневрологическом диспансере, обучался в школе для умственно отсталых детей либо признавался хроническим алкоголиком. Как правило, бесспорным основанием является заключение эксперта-психиатра о наличии у обвиняемого психических недостатков, в силу которых последний не может самостоятельно осуществить свое право на защиту. Такими основаниями являются также ясно выраженные физические недостатки: ослаблены зрение или слух, дефекты речи, создающие помехи в установлении контактов с окружающими и изложении своих мыслей.Рыжаков. А.П. Уголовный процесс. Учебник для юридических вузов. М., 2006. С. 59-60

Судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном ч.5 ст.247 УПК РФ (в отсутствие подсудимого).

4) Подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу.

Не владеющими языком судопроизводства признаются лица, которые не понимают либо плохо понимают обычную разговорную речь и не умеющие свободно изъясняться в силу малограмотности на языке, на котором ведется судопроизводство, испытывающие затруднения в связи со слабым знанием языка в понимании тех или иных терминов при анализе обстоятельств дела.

• 5) Лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная.
• 6) Уголовное дело подлежит рассмотрению судом с обязательным участием присяжных заседателей.
• 7) Обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Если в указанных случаях защитник (адвокат) не был приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с добровольного согласия подозреваемого, обвиняемого, то тогда дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника (адвоката) в уголовном судопроизводстве (процессе).

Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу (на любой стадии уголовного процесса) отказаться от помощи защитника (адвоката). Но такой отказ допускается только по добровольной инициативе подозреваемого или обвиняемого. При этом отказ от защитника заявляется исключительно в письменном виде. В том случае, если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия. Отказ от защитника (адвоката) не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора и суда. Следует отметить, что отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника (адвоката) к участию в производстве по данному уголовному делу. При этом повторный допуск защитника (адвоката) не влечет за собой повторения обязательных процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены ранее. Уголовный процесс. Учебник/под ред. В.П. Божьева. М., 2006. С.141

Еще одним важным аспектом в рассмотрении положения защитника в уголовном процессе, являются основания участника защитника в уголовном процессе. Данный перечень оснований раскрывается в ст. 51 УПК РФ. Таким образом, к случаям, когда участие защитника в уголовном процессе обязательно, относится:

• 1) случаи, когда обвиняемый не отказался от защитника;
• 2) случаи, когда обвиняемый - несовершеннолетний;
• 3) случаи, когда подозреваемый или обвиняемый не может самостоятельно осуществлять право на защиту, в силу физических или психических недостатков;
• 4) случаи, когда обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;
• 5) случаи, когда за преступление, в котором обвиняется лицо, может быть назначен срок в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы, или смертная казнь;
• 6) случаи, когда уголовное дело подлежит рассмотрению с участие присяжных заседателей;
• 7) при ходатайстве обвиняемого о рассмотрении дела в особом порядке;
• 8) случаи заявления ходатайства обвиняемым о производстве дознания по уголовному делу в сокращенной форме.

Защитник может начать участие в производстве по уголовному делу с момента приглашения его обвиняемым, на основе заключенного с ним соглашения, либо по его поручению с его родственниками, законными представителями или иными лицами. Иметь защитника - это право обвиняемого, и, таким образом, тот имеет право отказаться от защитника, но отказ должен быть совершен по инициативе обвиняемого, добровольно. Если же подозреваемый не имеет возможности оплатить услуги защитника, его оплату берет на себя государство, для реализации положения Конституции РФ о праве на квалифицированную юридическую помощь.

Если же приглашенный защитник не является в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника, подозреваемому предлагают пригласить другого защитника, если же он отказывается - предпринимаются меры по назначению защитника. В том случае, если участвующий в производстве по уголовному делу защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве какого-либо процессуального действия, а обвиняемый, в свою очередь, не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то возможно проведение данного процессуального действия без участия защитника, если это не запрещено законом. Если же в течение 24 часов с момента задержания или заключения обвиняемого под стражу, явка приглашенного подозреваемым защитника не может быть исполнена, в таком случае дознаватель, следователь или прокурор назначают ему защитника, при отказе обвиняемого от этого защитника, следственные действия могут проводиться без участия защитника. Защитники, участвующие в производстве по уголовному делу по назначению дознавателя, следователя или прокурора, получают оплаты за свои услуги из средств федерального бюджета.

Отказ допускается только по добровольному желанию подозреваемого и только в письменном виде. В случае если обвиняемый отказывается от защитника во время производства какого либо следственного действия, это указывается в протоколе следственного действия. Отказ обвиняемого от защитника, не означает, что в дальнейшем он не может ходатайствовать об участии защитника (адвоката) в производстве по уголовному делу.

22. Защитник в уголовном процессе, его права и обязанности. Обязательное участие защитника в уголовном деле.

1. Конституцией РФ (ч. 1 ст. 48) каждому гражданину гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, в которой особенно остро нуждается тот, кто привлекается к уголовной ответственности. Юридическая помощь таким лицам носит форму защиты по уголовным делам, а участник уголовного процесса, выполняющий функцию защиты, именуется защитником. На стадии предварительного расследования защитником может быть только адвокат, т.е. лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность (ч. 1 ст. 2Федерального закона от 31 мая 2002 г. "Об адвокатской деятельности и адвокатуре")*(12). В суде круг лиц, которые могут на законном основании принять на себя защиту подсудимого, значительно шире. Кроме адвокатов, по определению суда или постановлению судьи в качестве защитников наряду с адвокатом могут быть допущены близкие родственники обвиняемого, т.е. супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки (п. 4 ст. 5УПК) или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый (ч. 2 ст. 49УПК). По уголовным делам, производство по которым ведется у мирового судьи, близкие родственники обвиняемого и иные лица, приглашенные обвиняемым, могут выступать в качестве защитника вместо адвоката, потому что речь идет о делах о преступлениях небольшой и средней тяжести.

2. Согласно Конституции РФ (ч. 2 ст. 48) каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения. В соответствии с данным положением вч. 2 ст. 49УПК установлено, что защитник участвует в деле, если:

Уголовное дело возбуждено не в отношении конкретного лица и если лицо не подвергалось задержанию по подозрению в преступлении - словом, если данное лицо вообще не находилось в положении подозреваемого, в строго процессуальном смысле данного понятия - с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

Уголовное дело возбуждено в отношении конкретного лица (в том числе и дела частного обвинения) - с момента возбуждения такого дела;

Лицо задержано по подозрению в преступлении - с момента фактического задержания;

В отношении подозреваемого применена мера пресечения в виде заключения под стражу - с момента применения данной меры, т.е. вынесения постановления об этом;

В отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, назначена судебно-психиатрическая экспертиза - с момента объявления такому лицу постановления о назначении экспертизы;

К лицу, подозреваемому в совершении преступления, применялись иные меры процессуального принуждения или осуществлялись иные процессуальные действия, затрагивающие его права и свободы, - с момента начала применения таких мер или осуществления таких действий. Представляется, что в данном случае речь идет прежде всего о применении любой меры пресечения до предъявления обвинения, например подписки о невыезде и надлежащем поведении (ст. 102УПК) и других (статьи 103-107УПК), а также о следственных действиях по собиранию доказательств, когда по самому характеру очевидно, что их производство имеет своим основанием подозрение в совершении преступления (например, обыск с целью изъятия предметов преступления или орудий совершения преступления).

3. Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, и оказывать им необходимую юридическую помощь. Защитник обязан сделать все, что могло бы послужить оправданию подзащитного, облегчению его положения, смягчению его ответственности, и в то же время не вправе делать ничего из того, что может повредить подзащитному, ухудшить его положение, т.е. содействовать обвинению. Если защитник не принимает всех должных мер к защите, упускает и оставляет без внимания благоприятные для обвиняемого (подозреваемого) обстоятельства, то это, по существу, означает оставление гражданина без защиты, нарушение его конституционного права. Однако нужно иметь в виду, что защитник отстаивает только законные интересы подзащитного и применяет для этой защиты только законные средства. Защита не может основываться на недозволенных приемах, и защитник не имеет права поступать против своего убеждения, против своей совести: утверждать, что обвиняемый (подозреваемый) невиновен, когда доказано обратное, вводить суд в заблуждение, вступать с целью обмана в сговор с подзащитным и тем более фальсифицировать доказательства. Поэтому не все средства, избираемые самим подозреваемым (обвиняемым) в целях своей защиты, приемлемы для защитника. Если обвиняемый или подозреваемый лжет, пытается извратить действительность, он не несет ни юридической, ни моральной ответственности. Для защитника же, прежде всего для адвоката, такое поведение является грубейшим нарушением своих обязанностей и извращением задач адвокатуры.

4. С момента участия в уголовном деле защитник вправе:

Иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;

Собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи;

Привлекать специалистов;

Присутствовать при предъявлении обвинения;

Участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК;

Знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

Знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

Заявлять ходатайства и отводы;

Участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

Приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

Использовать иные, не запрещенные УПК, средства и способы защиты.

5. Согласно п. 2 ч. 1 ст. 53УПК, отсылающему кч. 3 ст. 86УПК, которая расположена в главе под названием "Доказывание", защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса частных лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов у организаций, которые обязаны предоставить запрашиваемые документы или их копии. Эта норма заслуживает критического комментария, потому что она не стыкуется с основными положениями доказательственного права и теории судебных доказательств. Ни предмет, ни документ не может считаться доказательством до тех пор, пока он не принят дознавателем, следователем, прокурором или судом, в производстве которых находится конкретное уголовное дело, и не оценен с точки зрения допустимости и относимости. Поэтому защитник может собирать не доказательства, а лишь предметы, документы и сведения, а также ходатайствовать перед дознавателем, следователем, прокурором и судом об использовании их в процессе доказывания, но и только. Субъектом уголовно-процессуального доказывания не может быть лицо, даже не состоящее на государственной службе и не располагающее никакими полномочиями для ведения "контрпроцесса" по уголовному делу.

6. Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161УПК. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии сост. 310УК РФ (ч. 2 ст. 53УПК).

7. Защитник приглашается самим подозреваемым (обвиняемым), его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. По просьбе лица участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом, которые действуют в зависимости от следующих обстоятельств: во-первых, от того, находится подозреваемый (обвиняемый) на свободе или под стражей и, во-вторых, избран ли подозреваемым (обвиняемым) конкретный защитник. Если подозреваемый (обвиняемый) находится на свободе и желает, чтобы его защищало конкретное лицо, будь то адвокат, близкий родственник или другое лицо, позаботиться обо всем, что связано с приглашением защитника, естественно, должен и имеет полную возможность он сам.

Если подозреваемый (обвиняемый) находится на свободе и желает, чтобы его защищали, но не настаивает на том, чтобы это делало конкретное лицо, то по общему правилу приглашение защитника тоже является делом самого участника и его доверенных лиц. Однако его никто не лишает права обратиться к следователю, прокурору или суду с просьбой обеспечить участие защитника, тем более что такая просьба обычно диктуется отсутствием у подозреваемого (обвиняемого) средств на оплату юридической помощи.

Если подозреваемый (обвиняемый) находится под стражей в результате задержания, применения меры пресечения или осуждения по другому уголовному делу, орган расследования и суд тоже несут юридическую обязанность, связанную с обеспечением участия защитника. В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о его приглашении дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа - принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника. Однако это правило не распространяется на большинство случаев, когда участие защитника обязательно и не зависит от воли и желания подозреваемого, обвиняемого. Когда участие избранного лицом защитника невозможно в течение длительного срока, следователь и суд вправе предложить подозреваемому (обвиняемому) пригласить другого защитника или назначить защитника через коллегию адвокатов. А для случаев, когда нуждающийся в защитнике подозреваемый или обвиняемый находится под стражей и сам ограничен в возможностях приглашения адвоката и его замены, закон устанавливает гораздо более жесткое правило. Если явка защитника, избранного подозреваемым или обвиняемым, невозможна в течение 24 часов с момента задержания или заключения под стражу, дознаватель, следователь вправе предложить подозреваемому или обвиняемому пригласить другого защитника либо сами обеспечивают участие защитника.

8. Число защитников, представляющих интересы одного и того же подозреваемого (обвиняемого), законом не ограничено. Это положение также имеет непосредственное отношение к вопросу о приглашении (но не о назначении) защитника.

9. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

Подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;

Подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

Подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

Подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

Лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

Уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

Обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40УПК;

Уголовное дело подлежит рассмотрению в особом порядке, без проведения судебного разбирательства (такой порядок допускается при наличии комплекса законных условий в соответствии с правилами главы 40УПК).

Отказ от защитника в подобных случаях не влечет никаких последствий, и если он не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами, то дознаватель, следователь или суд обязаны обеспечить участие защитника в уголовном судопроизводстве путем официального обращения в соответствующую адвокатскую структуру.

10. Согласно ч. 6 ст. 49УПК одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Это правило вполне оправданно и с нравственных, и с психологических позиций: нельзя быть хорошим слугой двух враждующих господ. Согласност. 72УПК защитник не вправе также участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

Ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

Является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

Оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

При наличии любого из перечисленных обстоятельств, которые препятствуют защитнику внутренне свободно и добросовестно исполнять свой важнейший профессиональный долг, он обязан самоустраниться от участия в данном уголовном деле, обратившись с соответствующим заявлением или ходатайством к лицу, в производстве которого находится уголовное дело.

По тем же основаниям отвод защитнику может быть заявлен любым участником уголовного судопроизводства, имеющим в деле собственный интерес, прежде всего, конечно, стороной обвинения, т.е. процессуальным противником в состязательном процессе. Решение об отводе принимается: на стадии предварительного расследования - дознавателем, следователем или прокурором; в ходе судебного производства - судом, рассматривающим данное уголовное дело, или же председательствующим в суде с участием присяжных заседателей. Сам же защитник-адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого (ч. 7 ст. 49УПК). Это правило наполнено глубоким нравственным и юридическим содержанием: нельзя допустить, чтобы адвокат, для которого оказание юридической помощи - профессиональный долг, мог в критическую минуту оставить своего подзащитного наедине с обвинителями и тем самым, по сути дела, предать его, поставив под угрозу и судьбу человека, и интересы правосудия.

ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ИСПОЛНЕНИЯ НАКАЗАНИЙ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ КАЗЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«ВЛАДИМИРСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ИСПОЛНЕНИЯ НАКАЗАНИЙ»

Кафедра: уголовно-процессуального права и криминалистики.

КУРСОВАЯ РАБОТА

Тема: «Участие защитника в уголовном процессе»

Выполнил:

Мандрик А.М.

Владимир, 2014

Введение

Глава 2. Участие защитника в уголовном процессе

3 Участие защитника в кассационном и надзорном производстве

Заключение

Библиографический список

Введение

Тема участия защитника в уголовном процессе является актуальной в настоящее время, т.к. в современном мире, в свете усиления роли личности в российском обществе, важным вопросом является обеспечение конституционных прав и свобод человека и гражданина. Таким образом, ст. 48 Конституции РФ говорит нам о праве каждого на оказание квалифицированной юридической помощи. Рассмотрение темы об участии защитника при производстве по уголовному делу является актуальным еще и потому, что нередко, при осуществлении своих целей и задач, на практике защитник сталкивается с некоторыми проблемами, потому что процесс защиты обвиняемого в совершении преступления - это довольно сложный и многогранный процесс, который требует всестороннего рассмотрения и изучения.

Теперь же необходимо определиться с целью данной курсовой работы. Так, в качестве цели нашего исследования выделим изучении наиболее актуальных вопросов и проблем участия защитника в уголовном процессе на основе уголовно-процессуального законодательства и научной литературы по данной тематике.

Для достижения поставленной перед нами цели курсовой работы, необходимо выделить круг задач, посредством которых возможно достижение данной цели. Таким образом, к задачам данного исследования относятся:

) определение понятия и целей деятельности защитника при производстве по уголовному делу;

) сформулировать принципы деятельности защитника в уголовном процессе, а также уточнить процессуальное положение защитника;

) исследовать некоторые аспекты участия защитника на каждой из стадий уголовного процесса, а именно:

особенности участи защитника на стадии предварительного расследования;

особенности участия защитника в суде первой инстанции;

особенности участия защитника в кассационном и надзорном производстве;

) определиться с проблемами, с которыми сталкивается на практике защитник при осуществлении своей деятельности;

) изучение правовой регламентации участия защитника в уголовном процессе.

Объектом курсовой работы является непосредственно деятельность защитника(адвоката) по осуществлению своих полномочий в рамках уголовного процесса, с целью реализации права обвиняемого на получение квалифицированной юридической помощи, защиты его прав и законных интересов.

В качестве предмета нашего исследования выделим изучение нормативно-правовой базы, теоретических знаний и практики в сфере участия защитника в производстве по уголовному делу.

В качестве методов исследования по теме участие защитника в уголовном процессе, были использованы следующие методы.

Среди общенаучных методов были использованы: анализ(который позволил, изучить отдельные аспекты данного вопроса, а также его разностороннее изучение); синтез (при соединение в одно целое нескольких частей, моделирующих новое понятие). Также, в данной работе был использован сравнительный метод, который непосредственно применялся при сравнении законодательного закрепления и некоторых теоретических аспектов данного вопроса, а также при определении соотношения и сравнении некоторых понятий, используемых в данной теме.

Одним из наиболее важных методов, применяемых в этой работе, является специально-юридический метод, который выражается в подробном изучении определенных норм права, а также в изучении и обобщении юридической практики.

В данное время данная тема является довольно неплохо разработанной. Немало ученых занимались и занимаются данным вопросом. Таким образом, в качестве научной базы нашего исследования можно выделить труды следующих ученых: А.Д. Бойков, Н.А. Громов, З.Д. Еникеев, Ю.В. Кореневский, А.А. Леви, П.А. Лупинская, Т.В. Варфоломеев, З.В. Макарова, Стецовский, А.А. Тарасов, Б.А. Филимонов, С.А. Шейфер и т.д.

Курсовая работа состоит из введения, трех глав(1 глава состоит из трех пунктов, вторая - из трех пунктов), заключения и библиографического списка.

Теперь же приступим к реализации поставленных перед нами в данной курсовой работе целей и задач, посредством раскрытия важнейших вопросов теории и практики участия защитника при производстве по уголовному делу.

Глава 1. Положение защитника в уголовном процессе

1 Понятие и цели деятельности защитника в уголовном процессе

В ст. 48 Конституции Российской Федерации признается право каждого на получение гарантированной юридической помощи. Уголовно-процессуальный кодекс РФ, в свою очередь, раскрывает на лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве в качестве защитником. Таким образом, согласно п. 2 ст. 49 УПК РФ, в качестве защитников допускаются адвокаты, также допускается и участие, наряду с адвокатом, одного из близких родственником обвиняемого или иного лица, о допуске которого может ходатайствовать обвиняемый. В случае рассмотрения дела у мирового судьи, указанное выше лицо может участвовать в деле без адвоката.

Вопрос об участии близких родственников или других лиц в качестве защитника сталкивается, как в теории, так и на практике, с некоторыми спорами. Так, например, такие ученые как М.В. Игнатьева, А.А. Леви считают допустимым участие данных лиц в уголовном судопроизводстве, другая же группа ученых (А.П. Коротков, А.В. Тимофеев и т.д.) высказывают свое мнение о том, что на стадиях досудебного производства по уголовному делу могут участвовать в качестве защитника только адвокаты.

Также необходимо определиться с понятием «защитника в уголовном процессе». Законодатель дает на следующее понятие, выраженное в п. 1 ст. 49 УПК РФ: «защитник - это лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. Как уже было сказано выше, в качестве защитника в уголовном процессе допускаются адвокаты. Так как же соотносятся понятия «защитник» и «адвокат»?

Обратимся к Федеральному закону от 31 мая 2002 года N63- ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ», согласно ст. 2 данного Федерального закона, адвокат является независимым советником обвиняемого, который осуществляет квалифицированную юридическую помощь; адвокат не вправе заниматься иной оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской или иной творческой деятельности. Многие ученые отождествляют понятия «защитник» и «адвокат», некоторые же ученые считают понятие «адвокат» более широким, нежели «защитник», основываясь на том, что полномочия адвоката несколько шире, чем полномочия защитника.

Теперь же приступим к определению моменту, с которого начинается участие защитника (адвоката) в уголовном процессе. Таким образом, защитник участвует в уголовном процессе:

с момента вынесения постановления о привлечении конкретного лица в качестве обвиняемого (подозреваемого) по уголовному делу;

с момента возбуждения дела в отношении конкретного лица;

с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях, которые предусмотрены ст. 91, 91 УПК РФ; применения к данному лицу меры пресечения в виде заключения под стражу;

с моменты объявления подозреваемому постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, которые затрагивают права и свободы лица, подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления.

Профессиональный адвокат участвует в уголовно судопроизводстве, используя средства и способы защиты для определения фактов по делу, которые могут оправдать подозреваемого (обвиняемого), смягчающих обстоятельств и т.д. «Защита» - это совокупность средств и способов, посредством которых подозреваемый сам или с помощью защитника, а также законного представителя опровергать или снижать уровень доказательств со стороны обвинения.

Такое участие профессионального защитника (адвоката) предназначено для того, чтобы уравнять права сторон. Таким образом, обвиняемый (подозреваемый) реализует свое право на защиту своих прав и законных интересов.

Защитник является самостоятельным участником процесса, и, для достижения поставленных перед пим целей и задач, тот правомочен самостоятельно выбирать средства и методы осуществления защиты подозреваемого (обвиняемого) при производстве по уголовному делу, однако защитник должен согласовывать свои процессуальные действия с мнением лица, обвиняемого в преступлении.

Как уже было сказано, функции защитника могут исполняться одним из близких родственников, или иного лица, о допуске которого ходатайствует обвиняемый; но для допуска данных лиц существуют некоторые условия. Так, например, данное лицо должно быть способным оказывать обвиняемого реальную юридическую помощь, т.е. должно соответствовать определению «защитника», данному в ч. 1 ст. 49 УПК РФ. Законодательство не говорит о том, что данные лица должны иметь юридическое образование, но суд должен убедиться в том, что те достаточно изучили юридическую сторону дела и способны участвовать в деле в роли защитника; то есть допуск таких лиц в участие в производстве по уголовному делу является правом суда.

На практике же, согласно нормам УПК РФ, для участия в качестве защитника обвиняемого предпочтение отдается профессиональному адвокату, что основывается так же и на положении Конституции РФ о праве граждан на квалифицированную юридическую помощь. Если адвокат отказывается от защиты, это является нарушением конституционно права подозреваемого, и требуется немедленно заменить адвоката.

Что же касается целей деятельности защитника в уголовном процессе, к ним относятся: определение и выявление обстоятельств, которые оправдывают обвиняемого, или же смягчают ответственность. Таким образом, защитник не имеет права выявлять факты, которые изобличают подозреваемого; не имеет права поддержать обвинителя, или соглашаться с ним, если обвиняемый не признает свою вину. Однако, следует отметить, что при защите обвиняемого, защитник должен руководствоваться лишь законными способами и приемы защиты, защищая только законные права и интересы подозреваемого. Защитник приступает к выполнению своих обязанностей с наступления моментов, указанных в ч.3 ст. 49 УПК РФ.

2 Права и обязанности защитника в уголовном процессе

Для того, чтобы определить положение защитника в уголовном процессе, важно изучить аспект, касающийся его прав и обязанностей. Защитник является самостоятельным субъектом, однако его самостоятельность в совершении наиболее важных процессуальных действий ограничена его связью с подозреваемым, так как он осуществляет защиту в его интересах. Таким образом, выбор защитником средств и способов защиты зависит от воли обвиняемого, то же касается и назначения самого защитника. Однако, направление защиты, выбранное адвокатом, может отличаться от позиции обвиняемого, но лишь в том случае, если данное направление может улучшить положение подозреваемого; но защитник не должен совершать действий, которые неблагоприятно повлияют на положение подозреваемого.

Как мы уже говорили, предпочтение участия в качестве защитника в уголовном процессе отдается профессиональным адвокатам, и главной его функцией является защита обвиняемого, оказание ему квалифицированной юридической помощи. Защитник начинает реализовывать свои полномочия с момента допуска к участию в уголовном деле. Решение о допуске защитника может принимать дознаватель, следователь, суд, судья путем издания ордера или иного документа, который подтверждает полномочия защитника. Таким образом, после допуска к участию в уголовном деле, защитник, в соответствии со ст. 53 УПК РФ, совершать следующие действия, которые относятся к специфическим правам защитника:

) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;

) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи;

) привлекать специалиста;

) присутствовать при предъявлении обвинения;

)участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайств самого защитника;

) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны быть предъявлены подозреваемому, обвиняемому;

) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

) заявлять ходатайства и отводы;

) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

) использовать иные не запрещенные УПК средства и способы защиты.

Также, защитнику в уголовном процессе предоставляются следующие права:

он имеет право знать свои права и обязанности;

осуществлять юридическую помощь на родном языке;

защитнику могут предоставляться услуга переводчика;

представлять доказательства;

заявлять ходатайства;

заявлять отводы;

подавать жалобы на решения и действия дознавателя, следователя, прокурора, суда.

Таким образом, общие права защитника и права подзащитного совпадают.

Что же касается права защитника знать свои права и обязанности, то в данном случае речь идет скорее не о профессиональном адвокате, а о близких родственниках и иных лицах, которые допускаются в процесс в качестве защитника; потому что подразумевается, что профессиональный юрист должен быть осведомлен о своих правах и обязанностях.

Важной обязанностью защитника (адвоката) является соблюдение конфиденциальности сведений, доверенных ему подзащитным; обязательство о соблюдении конфиденциальности не ограничено во времени (п. 2.3. Кодекса поведения юристов в Европейском сообществе, принятый 28 октября 1988 года Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге).

Право подозреваемого иметь защитника на момент допроса должно быть исполнено. В процессе проведения следственных действий, защитник должен обеспечить своему подзащитному принятие необходимых мер для охраны личности, защиты законных прав и интересов подзащитного.

Одним из эффективных средств защиты, используемых в уголовном процессе, является заявление ходатайств, которые могут быть заявлены в любой момент производства по уголовному делу, как в письменной, так и в устной форме. Ходатайство в письменной форме будет приобщено к уголовному делу, а устное ходатайство будет занесено в протокол следственного действия или судебного заседания. Ходатайство заявляется по вопросам, относящимся к данному уголовному делу.

Федеральный закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» указывает перечень действий, которые не вправе совершать защитник, к таковым относятся:

) принимать от лица, которое обратилось к адвокату за юридической помощью, заведомо незаконные поручения;

) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

) занимать по делу позицию, которая противоречит воле доверителя, в том случае, если данная позиция ухудшает положение подзащитного;

) публично заявлять о виновности своего подзащитного, если последний свою вину отрицает;

) разглашать сведения, доверенные защитнику доверителем;

) совершать отказ от принятой на себя защиты.

Таким образом, главной функцией защитника в уголовном процессе является непосредственно защита прав и законных интересов подозреваемого, исполняя требования закона и кодекс профессиональной этики адвоката.

За неисполнение, или же ненадлежащее исполнение обязанностей, перечисленных выше, адвокат несет ответственность, которая предусмотрена законом.

3 Основания участия защитника в уголовном процессе

Еще одним важным аспектом в рассмотрении положения защитника в уголовном процессе, являются основания участника защитника в уголовном процессе. Данный перечень оснований раскрывается в ст. 51 УПК РФ. Таким образом, к случаям, когда участие защитника в уголовном процессе обязательно, относится:

) случаи, когда обвиняемый не отказался от защитника;

) случаи, когда обвиняемый - несовершеннолетний;

) случаи, когда подозреваемый или обвиняемый не может самостоятельно осуществлять право на защиту, в силу физических или психических недостатков;

) случаи, когда обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

) случаи, когда за преступление, в котором обвиняется лицо, может быть назначен срок в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы, или смертная казнь;

) случаи, когда уголовное дело подлежит рассмотрению с участие присяжных заседателей;

) при ходатайстве обвиняемого о рассмотрении дела в особом порядке;

) случаи заявления ходатайства обвиняемым о производстве дознания по уголовному делу в сокращенной форме.

Защитник может начать участие в производстве по уголовному делу с момента приглашения его обвиняемым, на основе заключенного с ним соглашения, либо по его поручению с его родственниками, законными представителями или иными лицами. Иметь защитника - это право обвиняемого, и, таким образом, тот имеет право отказаться от защитника, но отказ должен быть совершен по инициативе обвиняемого, добровольно. Если же подозреваемый не имеет возможности оплатить услуги защитника, его оплату берет на себя государство, для реализации положения Конституции РФ о праве на квалифицированную юридическую помощь.

Если же приглашенный защитник не является в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника, подозреваемому предлагают пригласить другого защитника, если же он отказывается - предпринимаются меры по назначению защитника. В том случае, если участвующий в производстве по уголовному делу защитник в течение 5 уток не может принять участие в производстве какого-либо процессуального действия, а обвиняемый, в свою очередь, не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то возможно проведение данного процессуального действия без участия защитника, если это не запрещено законом. Если же в течение 24 часов с момента задержания или заключения обвиняемого под стражу, явка приглашенного подозреваемым защитника не может быть исполнена, в таком случае дознаватель, следователь или прокурор назначают ему защитника, при отказе обвиняемого от этого защитника, следственные действия могут проводиться без участия защитника. Защитники, участвующие в производстве по уголовному делу по назначению дознавателя, следователя или прокурора, получают оплаты за свои услуги из средств федерального бюджета.

Отказ допускается только по добровольному желанию подозреваемого и только в письменном виде. В случае если обвиняемый отказывается от защитника во время производства какого либо следственного действия, это указывается в протоколе следственного действия. Отказ обвиняемого от защитника, не означает, что в дальнейшем он не может ходатайствовать об участии защитника (адвоката) в производстве по уголовному делу.

Таким образом, мы рассмотрели вопрос о процессуальном положении защитника в уголовном процессе, касающиеся определения понятия «защитник», соотношение данного понятия с термином «адвокат», также полномочия защитника в уголовном процессе, и основания его участия в производстве по уголовному делу. Участие защитника (адвоката) в производстве по уголовном делу является важной гарантией защиты прав и законных интересов обвиняемого, подозреваемого.

Глава 2. Участие защитника в уголовном процессе.

1 Деятельность защитника на стадии предварительного расследования

Участие защитника предусмотрено на всех стадиях производства по уголовному делу. Таким образом, уголовно-процессуальное законодательство РФ говорит о том, что защитник участвует в уголовном процессе со стадии предварительного расследования, во всех его формах: дознании и предварительном следствии. Целью участия защитника на данной стадии является защита прав и законных интересов подозреваемого, а также важная задача - это обеспечение условий, при которых будет соблюдаться конфиденциальность сведений, сообщаемых подозреваемым защитнику.

С момента задержания или во время содержания под стражей, лицо имеет право на консультации со своим адвокатом, которые должны проводиться в условиях полной конфиденциальности, данное право не может не может быть, каким-либо образом, ограничено или отменено, за исключением случаев, которые устанавливаются законодательством, если данное ограничение или отмена необходимы для поддержания правопорядка. Свидания задержанного с его защитником могут проводиться и в таких условиях, которые позволяют служащим правоохранительных органов видеть их, но никто не должен слышать их разговор.

Однако существуют некоторые условия, лишь при соблюдении которых, адвокату предоставляется свидание с его подзащитным. Во-первых, защитник должен предъявить ордер юридической консультации, которые доказывает и подтверждает его полномочия. Во-вторых, следователь, ведущий уголовное дело, должен дать защитнику письменное разрешение на свидание с его подзащитным. Не существует ограничения количества и времени, в течение которого проходит свидание.

На этапе предварительного расследования, происходит и собирание защитником доказательств и выявление обстоятельств, которые могут оправдать или же смягчить ответственность обвиняемого. Право на собирание доказательств защитником лица, обвиняемого в совершении преступления, закреплено в ст. 86 УПК РФ. Таким образом, п. 3 указанной статьи раскрывает нам перечень способов, посредством которых защитник полномочен собирать доказательства:

) путем получения предметов, документов и иных сведений;

) путем опроса лиц с их согласия;

) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Таким образом, защитник вправе участвовать в ходе проводимых следственных действий, а также влиять на их ход, например, участвовать в допросе. Следователь может отвести вопросы, задаваемые защитником, однако их необходимо занести в протокол следственного действия.

Посредством участия защитника в каких-либо следственных действиях, защитник осуществляет защиту прав и законных интересов обвиняемого на стадии предварительного расследования. Согласно уголовно-процессуальному законодательству РФ, адвокат не обязан участвовать в следственных действиях, данное право становится обязанностью в таких случаях: когда подзащитный выскажет желание об участии защитника в следственных действиях; если подзащитный - несовершеннолетний; если подзащитный не может сам защищать свои права и законные интересы самостоятельно, в силу психических и физических недостатков.

С момента вступления защитника в производство по уголовному дело, тому стоит подать следователю, ведущему дело, ходатайство, где укажет то, что адвокат желает осуществить свое право на участие в производстве следственных действий, в свою очередь, следователь должен будет заблаговременно извещать защитника о времени и месте проведения тех или иных следственных действий. Если же в указанное время, защитник, по каким-либо причинам не имеет возможности принять участие в следственных действиях, то он имеет право ходатайствовать о переносе даты или времени следственного действия, если это не препятствует установлению истины по данному уголовному делу.

В случае, если следователь не извещает защитника заблаговременно о планируемых следственных действиях - это считается грубым нарушениям прав защитника в уголовном процессе.

Еще одним важным этапом на стадии предварительно расследования в действиях адвоката является ознакомление с материалами дела. Так, изучив все доказательства по данному уголовному делу, защитник может заявить ходатайства по фактам, имеющим значение для защиты прав и законных интересов обвиняемого. Ходатайство должно быть обоснованным, следователь имеет право отказать в удовлетворении данного ходатайства, мотивировав данный отказ.

На окончательном этапе стадии предварительного расследования, т.е. передаче уголовного дела в суд, защитник имеет права полностью, или же частично ознакомиться с материалами данного уголовного дела. Защитник и обвиняемый по уголовному делу не могут быть ограничены в сроках ознакомления с материалами уголовного дела, данный срок может быть прекращен решением суда, а том случае, если обвиняемый и защитник явно затягивают время ознакомления с материалами уголовного дела. Если же, не имея на то уважительных причин, защитник и обвиняемый не ознакомились с материалами дела, то данное процессуальное действие может быть окончено, о чем следователем должно быть вынесено постановление, а также сделана соответствующая отметка в протоколе ознакомления обвиняемого и защитника с материалами уголовного дела.

Таким образом, наиболее важными задачами защитника на стадии предварительного расследования, являются недопущения применения физического и психологического воздействия на обвиняемого, собирание доказательств, которые могут оправдать обвиняемого или же смягчить его ответственность.

2 Участие защитника в суде первой инстанции

Рассмотрев участие защитника на этапе предварительного расследования, приступим к вопросу об участие защитника (адвоката) в суде первой инстанции. На данном этапе происходит непосредственное отстаивание защитником позиции своего подзащитного, так, уголовно-процессуальное законодательство наделяет защитника достаточно широким кругом прав в данной сфере.

Согласно ст. 248 УПК РФ, защитник участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду своё мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства. Если же защитник не является в зал судебного заседания, разбирательство по уголовному делу может быть отложено, в том случае, если невозможно заменить защитника. Что же касается замены защитника, то в таком случае суд дает новому защитнику время для того, чтобы ознакомиться с материалами уголовного дела и подготовиться к судебному разбирательству. При замене защитника ранее совершенные процессуальные действия не повторяются. Однако некоторые судебные действия могут быть повторены на основании ходатайства защитника.

Важным аспектом на данной стадии производства по уголовному делу является допрос сторонами уголовного дела участников разбирательства, последовательность допроса того или иного участника судебного разбирательства определяется так, что первой задает вопросы та сторона, по ходатайству которой был вызван данный участник уголовного судопроизводства. Таким образом, право первым допрашивать подсудимого имеет защитник, на основании ст. 275 УПК РФ).

При наличии обстоятельств, фактов, которые доказывают невиновность, или же могут смягчить вину подсудимого, защитник должен раскрыть данные факты, доказать их достоверность и приобщить в материалам уголовного дела, для того, чтобы в полной мере реализовать функцию защиты.

Данная цель защитника в уголовном процессе может быть сведена к следующим аспектам:

1. Защитник вправе представлять доказательства, полученные от своего подзащитного, его родственников и близких, а также от иных лиц.

Защитник вправе представлять для приобщения к уголовному делу в качестве доказательств справки, характеристики и иные подобные материалы, которые он получил путем запроса через юридическую консультацию.

Защитник может активно участвовать в доказательственном процессе в ходе участия в следственных действиях путем постановки вопросов допрашиваемым и привлечения внимания следователя к деталям, имеющим особое значение для защиты обвиняемого или подозреваемого (подсудимого).

Защитник участвует в доказательственной деятельности и путем заявления ходатайств о проведении определенных следственных действий.

Также, достаточно важной частью судебного разбирательства являются прения сторон, порядок осуществления которых раскрывается в ст. 292 УПК РФ. Таким образом, защитник выступает последним, что дает ему возможность опровергнуть высказанные обвинителем доводы, а также оценить рассмотрении в ходе суда доказательства.

После вынесения приговора по уголовному делу, защитник встречается со своим подзащитным, с целью решения вопроса о необходимости подачи кассационной жалобы на объявленный приговор. Если подзащитный не хочется подавать кассационную жалобу, то на данном этапе участие защитника в уголовном процессе заканчивается, но если подзащитный высказывает желание о подачи данной жалобы, то наступает следующая стадия производства по уголовному делу, то есть производство в кассационной и надзорной инстанции, которую мы рассмотрим в следующем пункте данной главы.

2.3 Участие защитника в кассационном и надзорном производстве

Производство в суде кассационной и надзорной инстанции регламентируются главами 47.1 и 48.1 УПК РФ. Таким образом, как уже говорилось в предыдущем пункте данной главы, если осужденный или его защитник не согласны с приговором суда первой инстанции, то сторона защиты в течение 10 суток со дня объявления приговора по уголовному делу имеет праву обратиться в суд второй инстанции. Уголовно-процессуальное законодательство не признает обязанностью адвоката участие в кассационном и надзорном производстве, если тот не имеет поручения от своего подзащитного. Так, на данных стадиях может участвовать как адвокат, ранее представлявший права и законные интересы осужденного; так и новый приглашенный адвокат, однако, в данном случае, сложность участия защитника в кассационном и надзорном производстве заключается в том, что ему придется ознакомиться с материалами уголовного дела и разобраться в ходе судебного разбирательства.

Если сторона защиты не согласна с решением суда, то подается жалоба или представление через тот суд, который вынес приговор. Суд же, в свою очередь, обязан сообщить все участникам данного судебного разбирательства, интересы которого могут быть затронуты. Также, суд отправляет участникам копии жалоб, чтобы те могли подать возражение на такие жалобы. Нельзя подать жалобу непосредственно в суд второй инстанции, это не сократит сроки ее рассмотрения, наоборот, здесь понадобится время, для возвращения данной жалобы, или представления в суд первой инстанции.

Достаточно важной частью всего производства по уголовному делу является участие защитника при кассационном производстве, т.к. в если в данном случае жалоба будет признана обоснованной - суд изменяет приговор суда, а том случае, когда жалоба не будет удовлетворена - защитник имеет право на оспаривание приговора в порядке надзорного производства.

Но, надзорное производство по уголовному делу может осуществляться лишь по протесу прокурора или председателя суда, кому непосредственно направляет свои жалобы защитник. При отказе от принесения протеса прокурора или председателя суда, защитник может повторно обращаться к данным лицам с такой жалобой, но необходимо, в такой жалобе, указать и обосновать все допущенные в ходе судебного разбирательства нарушения. В том случае, если решение, принятие в ходе надзорного производства, вызывает несогласие со стороны защиты - защитник может повторно подать жалобу в рамках надзорного производства.

Таким образом, в данной главе мы рассмотрели некоторые аспекты участия защитника при производстве по уголовному делу, на всех его стадиях. Так, можно сделать вывод о том, что в зависимости от целей и задач, стоящих перед той или иной стадией процесса, защитник определяет комплекс мер на каждом этапе, призванных выполнить важнейшую цель его деятельности - защиту прав и законных интересов своего подзащитного.

Глава 3. Проблемы деятельности защитника в уголовном процессе. Роль защитника в уголовном процессе

Изучив основные аспекты деятельности защитника при производстве по уголовному делу, мы можем сделать вывод о том, что роль защитника (адвоката) в уголовном процессе невозможно переоценить. Зачастую, при осуществлении своей деятельности, адвокат встречается с некоторыми проблемами осуществления своих полномочий на практике.

Так, например, достаточно спорным является вопрос о соблюдении принципа состязательности конкретно на стадии предварительного расследования, т.к. уголовно-процессуальное законодательство недостаточно регламентирует вопрос об участии защитника в собирании доказательств, уравнение положения сторон в данном вопросе, возможно лишь расширением полномочий стороны защиты в собирании доказательств. Таким образом, будет представляться возможным усиление эффективности защитной деятельности адвоката.

Проблемой является также и то, что в нормативно-правовых актах недостаточно определен порядок принятия и рассмотрения жалоб и ходатайств следователем, так, закрепление в законе данного положение сможет упростить данный процесс. И, зачастую, проблемой является необоснованный отказ следователя в удовлетворении ходатайства стороны защиты, и было бы справедливым закрепление правила о возможности обжалования такого отказа следователя.

И хотя УПК РФ предусматривает способы собирания доказательств защитником, на практике невозможно уравнение прав правоохранительных органов и защитника по уголовному делу в данной сфере. Решением данной проблемы может быть установление особого механизма взаимодействия защитника со следствием, и, в таком случае, защитник мог бы получать доказательства путем содействия с органами дознания или предварительного следствия.

Но, также существует и немало проблем, связанных с адвокатурой в РФ, что касается, например, того, что статус адвоката не говорит о его профессионализме, что опять же сказывается на защите обвиняемого, и, таким образом, фактически, право каждого на квалифицированную юридическую помощь осуществляется ненадлежащим образом.

Важную роль в профессии адвоката должна играть моральная составляющая, т.е. адвокат должен рассматривать своего подзащитного не как средство получения прибыли, а защитник должен делать все возможное для охраны прав и законных интересов обвиняемого.

Таким образом, как показано в данной главе, немало существует проблем в практической деятельности адвоката, и разрешения всех этих проблем требует немалой нормотворческой работы, и пройдет не мало времени, прежде чем можно будет выявить каких-либо положительные тенденции в данном направлении.

Заключение

Так, в данной курсовой работе мы рассмотрели наиболее важные аспекты вопроса об участии защитника в уголовном процессе. Таким образом, в ходе данного исследования мы выполнили следующие задачи:

) Определили процессуальное положение защитника в уголовном процессе, рассмотрели круг прав и обязанностей защитника при производстве по уголовному делу;

) Изучили деятельность защитника на каждой из стадий производства по уголовному делу;

) Определили роль защитника в уголовном процессе, а также некоторые проблемы, с которыми сталкивается защитник в своей деятельности.

Участие защитника в уголовном процессе, как мы уже говорили ранее, является гарантией конституционного права личности на получение квалифицированной юридической помощи, довольно важной гарантией, посредством которой осуществляется защита прав и законных интересов обвиняемого на всех стадиях производства по уголовному делу.

Полномочия и все аспекты деятельности защитника в уголовном процессе регламентируются действующим уголовно-процессуальным законодательством. Однако, как показывает практика, существует проблема недостаточной регламентации данного вопроса в нормативно-правовых актах, как, например, в вопросе собирании доказательств, где уголовно-процессуальным законодательство установлен не достаточно широкий перечень прав защитника по осуществлению данной деятельности. Так, защитник не имеет право формировать доказательства, а имеет лишь право собирать определенные доказательства, имеющие значения для данного уголовного дела, которые получены не запрещенным законом способом.

Также, как мы уже говорили, несмотря на наличие принципа состязательности в уголовном процессе, данный принцип реализуется в полной мере не на всех стадиях производства по уголовному делу.

Роль защитника в уголовном процессе имеет очень важное значение, т.к. именно через защитника обвиняемый может доказать свою позицию при производстве по уголовному делу, оправдаться или смягчить свою вину. Однако, как было выявлено в ходе курсовой работы, существуют некоторые проблемы и пробелы в действующем законодательстве, которые могут быть устранены путем принятия некоторых изменений в нормативно-правовые акты, регламентирующие деятельность защитника при производстве по уголовному делу.

Так, например, стоит определить наиболее четкий порядок рассмотрения ходатайств и жалоб на стадии предварительного расследования следователем.

Необходимо и раскрытие некоторых понятий, которые не определены в уголовно-процессуальном законодательстве. Не сформулировано, например, такое понятие как «отказ адвоката от защиты».

Безусловно, наиболее важным направлением деятельности адвокатов - является защитная деятельность.

Хотя защитник является самостоятельным участников процесса и правомочен сам выбирать средства и способы защиты обвиняемого, все же процессуальное положение защитника определяется позицией обвиняемого, и позиция защитника не может противоречить позиции обвиняемого, за исключением случаев, когда это может благоприятно повлиять на положение обвиняемого.

Таким образом, роль защитника в уголовном процессе невозможно переоценить. И, несмотря на некоторые проблемы, существующие на практике, деятельность адвоката при производстве по уголовному делу реализует конституционное право, указанное в ст. 48. Что же касается восполнения пробелов и проблем в действующем законодательстве, данные меры буду способствовать осуществлению справедливого судопроизводства в условиях соблюдения принципа состязательности.

право защитник уголовный расследование

Библиографический список

I. Нормативно-правовые акты.

Уголовно-процессуальный кодекс РФ (от 18.12.2001 № 174-ФЗ)

Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Закон РФ от 21.07.1993 № 5485-1 "О государственной тайне".

II. Учебники, учебные пособия, комментарии законодательства, монографии.

Громов, Н.А. Уголовный процесс России: учебное пособие для студентов юридических вузов./ Н.А. Громов. - М.: Новый Юристъ, 2007.

Вандышев, В.В. Уголовный процесс: конспект лекций. / В.В. Вандышев - издание второе дополненное. - СПб.: Питер, 2006.

Научно-практический комментарий к УПК России. / Под ред. В.М. Лебедева. - М., 2005.

Уголовный процесс РФ: учебник / Отв. ред. проф. А.П. Кругликов. - М.: Проспект, 2009.

Россинский С.Б. Уголовный процесс России. М., 2008.

Григорьев В.Н., Победкин А.В., Яшин В.Н. Уголовный процесс. М., 2008.

Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие. - М., 2009.

Уголовный процесс: учебник для студентов и преподавателей. / Под ред. А.С. Кобликова. - М.: Юриспруденция, 2006.

Томин В.Т. и др. Уголовный процесс России: учебник для вузов. / Научн. ред. В.Т. Томин. - М.: Юрайт-Издат, 2005

Уголовный процесс / Под ред. А. Гуськовой. М., 2007.

Смоленский М.Б. Адвокатура в Российской федерации. - СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2003 г.

Шейфер С.А., Доказательства и доказывание по уголовным делам. М., Норма, 2008.

17. Лубшев Ю.Ф. Адвокат в уголовном процессе. - М.: Юристъ, 2009 г.

Гаврилов С.Н. Адвокат в уголовном процессе. - М.: Юристъ, 2008 г.

Леви А.А., Игнатьева М.В., Капица Е.И. Особенности предварительного расследования преступлений, осуществляемого с участием адвоката. - М.: Юрлитин-форм, 2003.

Золотых В.В. Проверка допустимости доказательств в уголовном процессе. - М.: ACT; Ростов-н/Д: Феникс, 2009 г.

Кириллова Н.П. Процессуальные функции профессиональных участников состязательного судебного разбирательства уголовных дел в суде первой инстанции: Автореферат диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук: 12.00.09 / Н.П. Кириллова. - Санкт-Петербург, 2008

Кипник Н.М. Доступность доказательств в уголовном судопроизводстве. - М., 2008 г.

Безлепкин Б.Т. Справочник адвоката по уголовному процессу. М., 2006.

Яртых И.С. Адвокатура и власть. М.: Издательство «Юрлитинформ», 2003 г.

Козырев Г.Н. Институт защиты в уголовном судопроизводстве. - Н. Новгород, "СПК" 2009 г

Адвокатская деятельность: Учеб.-практич. по-соб. / Под общ. ред. В.Н. Буробина. - М.: Статут, 2005

Основания отмены и изменения судебных решений по уголовным делам: сб. определений и постановлений/ сост. В.А. Давыдов, В.В. Дорошков, А.С. Харламов; под общ. ред. В.М. Лебедева. - М.: Норма, 2008.

Мартынчик Е.Г. Адвокат в кассационном и надзорном производстве по уголовным делам. - Кишинев, 2008 г.

Жариков Ю.С. Адвокатура в РФ. - М.: Юнита. - 2008 г.

Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов. Под ред. Е.Ю. Львовой. - М.: Юристь, 2008 г.

Поляков. А.В. Адвокат-воин: принципы и техника уголовной защиты. - М.: Статут. 2008 г

III. Научные статьи, диссертации.

А.Козлов «Конституционное право на защиту» // Центр содействия защите прав и свобод. 2005 г.

Насонова И.А. Понятие средств защиты в уголовном судопроизводстве России//Российский следователь. 2010, №4

Шамардин А.А. К вопросу об обязанности доказывания в уголовном судопроизводстве / Труды Оренбургского института (филиала) МГЮА (выпуск восьмой) - Оренбург, 2007. - С. 402-403.

Чердынцева И.А. Адвокат-защитник и адвокат-представитель в уголовном процессе: соотношение полномочий // Законодательство и практика. № 2 (23), 2009

Туктарова Н.А. Право иметь адвоката-защитника как составляющая часть права подозреваемого на защиту прав и законных интересов в уголовном судопроизводстве // Вестник Московского университета МВД России. № 2, 2009

Белохортов И.И. Полномочия защитника по собиранию доказательств по уголовному делу // Общество и право. Научно-практический журнал. № 1 (19), 2008

Репетиторство

Нужна помощь по изучению какой-либы темы?

Наши специалисты проконсультируют или окажут репетиторские услуги по интересующей вас тематике.
Отправь заявку с указанием темы прямо сейчас, чтобы узнать о возможности получения консультации.

• Понятие и сущность уголовного процесса
  • Уголовный процесс и уголовное судопроизводство: соотношение понятий
  • Уголовный процесс и уголовное право
  • Уголовный процесс и правосудие: полнота судебной власти
  • Уголовный процесс и гражданский процесс
  • Уголовный процесс и производство по делам об административных правонарушениях: новые тенденции
  • Задачи и назначение уголовного процесса
  • Современная уголовно-процессуальная политика: основные направления
  • Система уголовно-процессуального права
• Основные категории уголовного процесса
  • Стадии уголовного процесса
  • Производство по уголовному делу
    • Лицо, ведущее производство по уголовному делу
    • Процессуальные действия: следственные и иные процессуальные действия
    • Процессуальные решения
    • Отдельные поручения
    • Процессуальные средства взаимодействия с лицом, ведущим производство по делу: ходатайства и жалобы. Виды жалоб в уголовном процессе.
    • Пределы производства по уголовному делу и их формирование
  • Уголовно-процессуальные функции
  • Уголовно-процессуальные правоотношения
  • Уголовное преследование
    • Альтернативы уголовному преследованию
• Исторические формы (модели) уголовного процесса
  • Теоретическое значение и критерии выделения исторических форм (моделей) уголовного процесса
  • Обвинительно-состязательный процесс
  • Инквизиционный процесс
  • Смешанный процесс
• Развитие отечественного уголовного процесса
  • Дореволюционный этап развития уголовного процесса
  • Советский этап развития уголовного процесса
  • Современный этап развития уголовного процесса
• Основные модели уголовного процесса и современная уголовно-процессуальная карта мира
  • Современное развитие уголовного процесса в Западной Европе и США
  • Современное развитие уголовного процесса в странах бывшего СССР (на постсоветском пространстве)
  • Современное развитие уголовного процесса в других странах и регионах мира
• Источники уголовно-процессуального права
  • Понятие источника уголовно-процессуального права
  • Конституция РФ как источник уголовно-процессуального права
  • Нормы международного права и их роль в регулировании уголовного процесса
  • Законодательство, регламентирующее уголовно-процессуальные отношения
    • Пределы действия уголовно-процессуального закона
  • Иные источники уголовно-процессуального права
  • Толкование уголовно-процессуального права
• Принципы уголовного процесса
  • Понятие и юридическое значение принципов уголовного процесса
  • Принцип законности
  • Обеспечение права на судебную защиту в уголовном процессе
  • Равенство всех перед законом и судом в уголовном процессе
  • Неприкосновенность личности и права человека в уголовном процессе
  • Неприкосновенность частной жизни человека в уголовном процессе
  • Осуществление правосудия только судом
  • Принцип государственного языка уголовного судопроизводства
  • Принцип публичности уголовного процесса
    • Виды уголовного преследования
  • Основные принципы уголовно-процессуального доказывания
  • Принципы состязательности сторон и обеспечения права на отстаивание своей позиции
  • Разумный срок уголовного судопроизводства
  • Принцип справедливости уголовного судопроизводства
• Участники уголовного судопроизводства
  • Понятие и классификация участников уголовного судопроизводства
  • Государственные органы и должностные лица, осуществляющие в уголовном процессе властные полномочия
    • Прокурор как участник уголовного процесса
    • Следователь и руководитель следственного органа как участник уголовного процесса
    • Орган дознания, дознаватель и начальник подразделения дознания
  • Участники уголовного судопроизводства, отстаивающие интересы обвинения
    • Частный обвинитель в уголовном судопроизводстве
    • Гражданский истец в уголовном судопроизводстве
    • Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя
  • Участники уголовного судопроизводства, отстаивающие интересы защиты
    • Подозреваемый в уголовном судопроизводстве
    • Обвиняемый по смыслу Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г.
    • Защитник в уголовном судопроизводстве
  • Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве
  • Обеспечение безопасности участников уголовного судопроизводства
    • Международно-правовые основы обеспечения безопасности участников уголовного судопроизводства
    • Российские конституционные основы обеспечения безопасности участников уголовного судопроизводства
• Гражданский иск в уголовном процессе
  • Понятие и юридическая природа гражданского иска в уголовном процессе: теория соединенного процесса
  • Основания и предмет гражданского иска в уголовном процессе
  • Порядок предъявления гражданского иска в уголовном процессе
  • Порядок привлечения гражданского ответчика в уголовном процессе
  • Рассмотрение и разрешение гражданского иска в уголовном процессе
• Общие положения о доказывании и доказательствах
  • Процессуальное значение доказательственного права и его система. Теория доказательств
  • Основные доказательственные теории
  • Цель доказывания и учение о материальной (объективной) истине
  • Предмет доказывания (обстоятельства, подлежащие доказыванию)
  • Пределы доказывания по уголовному делу и учение о достаточности доказательств
  • Понятие уголовно-процессуального доказательства
  • Свойства уголовно-процессуальных доказательств
  • Классификация доказательств
  • Процесс доказывания и его элементы
  • Субъекты доказывания и обязанность (бремя) доказывания
  • Процессуальное значение данных, полученных оперативно-розыскным путем
  • Учение о преюдиции
• Отдельные виды доказательств
  • Перечень отдельных видов доказательств
  • Показания подозреваемого и обвиняемого
  • Показания потерпевшего и свидетеля
  • Заключение эксперта и заключение специалиста
  • Показания эксперта и специалиста
  • Вещественные доказательства
  • Протоколы следственных и судебных действий
  • Иные документы
• Меры уголовно-процессуального принуждения
  • Понятие и классификация мер уголовно-процессуального принуждения
  • Задержание и его особая природа в уголовном процессе
    • Основания задержания
    • Процессуальное оформление и срок задержания
    • Права задержанного
  • Меры пресечения
    • Основания применения мер пресечения
    • Виды мер пресечения и процессуальный порядок их применения
    • Меры пресечения, не связанные с заключением под стражу
    • Заключение под стражу: специальные условия, ограничения применения, порядок избрания и сроки
    • Отмена или изменение меры пресечения
  • Иные меры уголовно-процессуального принуждения
  • Особенности применения мер уголовно-процессуального принуждения в отношении отдельных категорий лиц
• Возбуждение уголовного дела
  • Сравнительно-правовой и исторический генезис стадии возбуждения уголовного дела. Дискуссионность вопроса сохранения этой стадии в уголовном судопроизводстве
  • Прием и регистрация сообщения о преступлении. Поводы к возбуждению уголовного дела
  • Порядок рассмотрения сообщений о преступлениях (доследственная проверка)
  • Принятие решения о возбуждении уголовного дела при наличии достаточных оснований
  • Принятие решения об отказе в возбуждении уголовного дела при отсутствии достаточных оснований
  • Судебный контроль, прокурорский надзор и ведомственный контроль в стадии возбуждения уголовного дела
  • Особенности возбуждения уголовного дела в отношении отдельных категорий лиц
• Понятие и общие условия предварительного расследования (следствия)
  • Понятие и процессуальное значение предварительного расследования
  • Генезис отечественного предварительного расследования (дореволюционный и советский периоды)
  • Формы контроля и надзора за предварительным расследованием
  • Предварительное расследование и оперативно-розыскная деятельность
  • Общие условия предварительного расследования и общие условия предварительного следствия
  • Формы предварительного расследования и их соотношение
  • Подследственность и состав органа расследования
  • Система предварительного расследования (этапы стадии)
  • Начало предварительного расследования и формирование пределов производства по уголовному делу
  • Соединение и выделение уголовных дел
  • Неотложные следственные действия
  • Тайна предварительного расследования
  • Сроки предварительного расследования

Защитник в уголовном судопроизводстве

Понятие защитника . Участие защитника-профессионала - одна из важных уголовно-процессуальных гарантий прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого), способствующих фактическому уравниванию его прав на защиту своих интересов и прав государственного обвинителя, прокурора, осуществляющего уголовное преследование. Соответственно значению данного права оно находит закрепление в Конституции РФ, гарантирующей каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях, предусмотренных законом, - бесплатной (см. ч. 1 ст. 48).

Защитник - лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых, обвиняемых (в том числе подсудимого, осужденного, оправданного) и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 49 УПК РФ). Защитник содействует выявлению обстоятельств, оправдывающих подозреваемого и обвиняемого, смягчающих их ответственность, освобождающих от уголовной ответственности и (или) наказания, и иных обстоятельств, свидетельствующих в пользу прав и интересов названных лиц, выявлению допущенных при производстве по делу ущемления их прав и их устранение. Таким образом, деятельность защитника односторонне-защитительная. К нему не может быть предъявлено требование всестороннего, полного и объективного анализа (исследования) обстоятельств уголовного дела.

Лица, которые могут быть защитниками . Вопрос о круге лиц, которые могут быть защитниками, может решаться по-разному. В теории существует две модели: модель адвокатской монополии, когда защита осуществляется только адвокатами (членами адвокатского корпуса, т.е. адвокатами в формальном понимании), либо модель неограниченного допуска лиц к участию в деле в качестве защитников (в том числе работников юридических компаний, индивидуальных юристов и т.п.). В законе часто отражается сочетание представленных моделей.

Адвокатская монополия обеспечивает наибольшие гарантии получения квалифицированной юридической помощи и осуществления защиты по назначению, создает предпосылки для должного поведения защитников через механизм корпоративной (дисциплинарной) ответственности, однако стесняет обвиняемого в возможности избрать защитника по своему выбору , так как выбор ограничивается официальным перечнем (реестром) адвокатов. С другой стороны, допуск лиц, не являющихся адвокатами, расширяет возможности обвиняемого по приглашению защитника, но снижает гарантии квалифицированности юридической помощи и ставит адвокатов, имеющих корпоративное обременение в виде обязанности защищать по назначению, в невыгодное положение по сравнению с иными лицами, допускаемыми в качестве защитников. Кроме того, суду тогда сложнее обеспечить надлежащее поведение защитника (его явку, присутствие на процессе, уважение суда и сторон), поскольку он лишается дисциплинарных инструментов влияния на него (возможности обратиться в дисциплинарные органы адвокатской корпорации), а защитник в свою очередь не несет никаких дисциплинарных рисков в случае злонамеренного пренебрежения своими обязанностями (в виде, например, исключения из рядов адвокатской корпорации).

Россия сегодня представляет собой пример сочетания названных моделей. С одной стороны, согласно УПК РФ, в качестве защитников допускаются прежде всего адвокаты, по представлении ими удостоверения адвоката и ордера. С другой стороны, по определению или постановлению суда в таком качестве может быть допущен наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо (например, юрист, не являющийся адвокатом), о допуске которого он ходатайствует (ч. 2 ст. 49 УПК РФ). Возможность участия в качестве защитника названных лиц наряду с адвокатом определяется тем, что ч. 1 ст. 48 Конституции РФ гарантирует каждому право на квалифицированную юридическую помощь, обеспечить которую может специалист в области права - адвокат. Приведенное правило особенно важно для лица, обвиняемого (подозреваемого) в совершении преступления. Кроме того, суд в такой ситуации может быть уверен, что процесс не будет сорван в силу неадекватного процессуального поведения лица, которое не несет дисциплинарной ответственности за свои действия. Однако при рассмотрении дел мировыми судьями возможно участие в качестве защитников только близких родственников и иных лиц, выступающих без адвоката.

Участие в уголовном деле «по определению суда» (постановлению судьи) означает, что лица, не являющиеся адвокатами, не могут допускаться как защитники при предварительном следствии и дознании, т.е. в ходе досудебного производства. Возбуждение обвиняемым (подсудимым) ходатайства о допуске одного из этих лиц в качестве защитника не обязывает суд удовлетворить это ходатайство. Учитывая персональные качества лица, о котором идет речь, суд может отказать в удовлетворении ходатайства. Такой отказ не лишает обвиняемого (подсудимого) права возбуждать ходатайство о допуске в качестве защитника другого лица в дальнейшем.

Гарантией реальности права обвиняемого, подозреваемого иметь защитника служит правило о том, что одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Отсутствие такого запрета грозит тем, что адвокат будет защищать права только одного из обвиняемых (подозреваемых), другой же фактически будет лишен права иметь защитника.

В случаях, предусмотренных ст. 72 УПК РФ, защитник не вправе участвовать в уголовном деле и подлежит отводу.

Момент, с которого защитник участвует в деле . Участие защитника - проявление так называемой формальной защиты в уголовном судопроизводстве. Однако важно не только предусмотреть участие защитника в процессе, но и определить момент его допуска .

С появлением в России присяжной адвокатуры в 1864 г. формальная защита допускалась только со стадии судебного разбирательства. На стадиях дознания, предварительного следствия и предания суду обвиняемый не мог пользоваться помощью защитника и рассчитывал лишь на защиту в материальном смысле (когда он защищается лично, используя предоставленные ему права). Статья 47 УПК РСФСР 1960 г. предусматривала допуск защитника лишь с момента объявления обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявления ему для ознакомления всего производства по делу либо с момента предания суду (по делам, расследованным в форме дознания либо по делам частного обвинения). С 1972 г. по постановлению прокурора защитник мог допускаться с момента предъявления обвинения. Как общее правило, допуск защитника с момента предъявления обвинения, а также право пользоваться помощью защитника для подозреваемого введены лишь в 1992 г. О том, сколь недавно появились эти положения, ныне кажущиеся очевидными, следует помнить.

Ныне защитник участвует в уголовном деле с момента, установленного ч. 3 cm. 49 УПК РФ , т.е. подозреваемый и обвиняемый приобретают право пользоваться помощью защитника незамедлительно с момента приобретения ими соответствующего статуса и независимо от оснований его приобретения (включая момент фактического задержания). Более того, речь идет не только о подозреваемом в строгом смысле, но и о «лице, подозреваемом в совершении преступления» (см. о нем выше). Так, защитник вправе участвовать в уголовном процессе и с момента начала осуществления «иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления» (ч. 3 п. 5 ст. 49 УПК РФ). Таким образом, если, например, имеются основания подозревать лицо в совершении преступления и в связи с этим у данного лица производится обыск, то защитник вправе участвовать при проведении обыска. Приведенное правило - серьезная гарантия, служащая защите прав и интересов граждан при проведении у них обысков и других мер процессуального принуждения.

Обязательное участие защитника . Если имеются причины, которые затрудняют обвиняемому лично осуществлять защиту (он является несовершеннолетним, не владеет языком судопроизводства и т.п.), если ему грозит тяжкое наказание, а также по некоторым другим соображениям участие защитника обязательно . Случаи такого участия защитника указаны в ст. 51 УПК РФ. Важно, что в числе таких случаев ситуация, когда подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ. Иными словами, если в материалах дела отсутствует формально выраженный отказ от защитника, то расследование и рассмотрение дела без участия указанного участника процесса незаконно .

Обязательное участие защитника в уголовном деле свидетельствует о том, что обеспечение права обвиняемого на защиту важно и необходимо не только для личности (для самого обвиняемого, его близких), но также и для общества, государства, поскольку наличие и соблюдение названного права - условие того, чтобы общество, государство были ограждены от преступных посягательств путем изобличения и наказания лиц, действительно виновных в их совершении.

Существенной гарантией участия защитника в деле является положение п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, согласно которому к недопустимым доказательствам относятся показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде. Тем самым следователь и дознаватель побуждаются законодателем к обеспечению помощью защитника каждого подозреваемого и обвиняемого.

Приглашение и назначение защитника . Защитник вступает в уголовное дело либо а) по приглашению обвиняемого (подозреваемого), его законного представителя или по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, либо б) по назначению следователя, прокурора, суда. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить нескольких защитников, но назначается лишь один защитник. Первый случай принято называть «защитой по соглашению» (между защитником и подзащитным), второй - «защитой по назначению».

Если в любом из случаев обязательного участия защитника он не приглашен самим обвиняемым, его законным представителем или другим лицом по его поручению (либо с его согласия), дознаватель, следователь, прокурор или суд обязаны обеспечить участие защитника. В случае ходатайства обвиняемого, подозреваемого об участии защитника его участие также должно быть обеспечено названными лицами. Иначе говоря, защита по назначению имеет место либо (а) если обвиняемый (подозреваемый) не хочет иметь защитника (безразличен к этому), но его участие обязательно в силу закона, либо (б) если обвиняемый (подозреваемый) хочет, но не может иметь защитника (по социальным причинам).

Правило о вступлении вдело защитника «по приглашению» (соглашению) имеет преимущественное значение перед правилом о его назначении, так как является процессуально желательной ситуацией. Лишь при условии, когда участие защитника, избранного обвиняемым, невозможно в течение пяти суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника, дознаватель, следователь, прокурор, суд вправе предложить обвиняемому пригласить другого защитника, а при его отказе принять меры по назначению ему защитника. Таким образом, нарушение указанного пятисуточного срока не является пресекательным, не лишает подозреваемого, обвиняемого права иметь защитника, но служит основанием изменения вида защиты (с защиты по соглашению на защиту по назначению).

Возможна ситуация, когда приглашенный или назначенный защитник не может в течение пяти суток принять участие в производстве конкретного процессуального действия (адвокат занят в другом уголовном деле, заболел и т.п.), а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении. В этом случае дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника (т.е. обойтись без перехода к защите по назначению). Это право дознавателя, следователя не распространяется надела, где участие защитника обязательно (п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ). Дозволение законом указанных действий следователя, дознавателя важно: оно служит тому, чтобы обеспечивать движение уголовного дела и его рассмотрение в разумный срок (ст. 6 1 УПК РФ).

Несколько иные правила предусмотрены для случаев задержания подозреваемого и заключения подозреваемого (обвиняемого) под стражу. Если в этих случаях в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения обвиняемого, подозреваемого под стражу невозможна явка защитника, приглашенного обвиняемым, подозреваемым, то дознаватель, следователь, прокурор обращаются в соответствующее адвокатское образование, которое обязано в течение 12 часов с момента получения обращения выделить адвоката для осуществления защиты. Отказ подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника дает право названным должностным лицам провести следственные действия с участием обвиняемого (подозреваемого) в отсутствие защитника. Это опять-таки не относится к тем делам, где участие защитника обязательно.

Отказ от защитника . Гарантией права обвиняемого, подозреваемого иметь для защиты своих прав и интересов юриста-профессионала служит запрет, в соответствии с которым адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК).

Напротив, обвиняемый (подозреваемый) в любой момент процесса имеет право отказаться как от помощи защитника вообще, так и от данного защитника, пригласить другого или возбудить ходатайство о замене защитника. Помимо прочего, это позволяет свободно переходить от защиты по назначению к защите по соглашению, которая всегда процессуально приветствуется. Например, когда обвиняемый дожидался возвращения из отпуска (выздоровления, высвобождения из другого процесса и т.д.) избранного им защитника и на период ожидания вынужден был смириться с защитой по назначению, дабы не затягивать процесс.

Отказ от помощи защитника допускается только по инициативе подозреваемого, обвиняемого и должен быть заявлен письменно. Такой отказ должен быть добровольным. При этом он не обязателен для дознавателя, следователя, суда (ч. 2 ст. 52 УПК РФ). Следователь, дознаватель, суд должны выяснить, что побуждает обвиняемого, подозреваемого отказаться от защитника. Если основание для отказа - отсутствие средств на оплату труда адвоката, названные должностные лица и суд разъясняют указанным лицам возможность полного или частичного освобождения их от оплаты деятельности адвоката. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия (ч. 1 ст. 52 УПК РФ). Когда такое происходит при производстве в суде, то суд должен выяснить причину отказа от защитника и установить, не был ли такой отказ вынужденным, обусловленным, к примеру, соображениями материального порядка. Отказ может быть принят, если участие защитника в судебном заседании фактически обеспечено судом. Принятие судом отказа от защитника должно оформляться его мотивированным определением или постановлением.

Если отказ от защитника, являющегося адвокатом, принят судом, то лица, допущенные в качестве защитника наряду с адвокатом, автоматически утрачивают право участвовать в деле (кроме производства у мирового судьи) 1 Данное положение содержалось в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. № 1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации». Этот пункт (3) отменен Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве», причем в окончательном тексте последнего соответствующая позиция по неизвестным причинам не была воспроизведена. Однако она вытекает из смысла и логики закона. В противном случае формальное требование ч. 2 ст. 49 УПК РФ («наряду с адвокатом») легко может быть обойдено притворным приглашением адвоката в качестве защитника и немедленным отказом от него. . При приглашении (назначении) другого защитника-адвоката их право участвовать в деле также автоматически восстанавливается.

Отказ от защитника не лишает обвиняемого (подозреваемого) права при дальнейшем производстве по делу ходатайствовать о допуске защитника. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

Статус защитника . Вопрос о статусе защитника традиционно изучается в двух аспектах: 1) взаимоотношения защитника и подзащитного (так называемый вопрос о степени самостоятельности защитника по отношению к подзащитному), а также 2) прав и обязанностей защитника.

а) пределы самостоятельности защитника

Относительно степени самостоятельности защитника по отношению к подзащитному в отечественной науке ведется долгая дискуссия. В самом общем виде высказаны следующие точки зрения:

• защитник - это представитель обвиняемого. Отсюда право обвиняемого выбирать защитника, определять позицию, которую защитник займет в деле, отказываться от защитника. Права защитника производны от прав обвиняемого. Однако подкрепить эту позицию нормами закона нелегко, так как закон, как уже говорилось, предусматривает возможность назначения защитника и не считает отказ от защитника обязательным. Права защитника, в отличие от представителя, закреплены в отдельной статье УПК РФ. Поэтому возникла модификация данной позиции: защитник - это представитель особого рода (suigeneris);
• защитник - самостоятельный участник процесса, не связанный отношениями представительства с подзащитным. В пользу этой позиции говорят не только указанные выше аргументы против модели защитника-представителя, но и некоторые другие, скажем, право защитника самостоятельно обжаловать приговор суда без получения на это специального разрешения (доверенности) подзащитного. В этом смысле права защитника неделимы (не могут быть предоставлены обвиняемым или подозреваемым частично) и автоматически возникают у него в полном объеме после вступления в процесс, не требуя подтверждения доверенностью, что, конечно, никак не вписывается в отношения представительства.

Вместе с тем п. 2 ч. 4 ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» запрещает адвокату «занимать по делу позицию вопреки воле доверителя (в данном случае - подозреваемого, обвиняемого), за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя». Запрет занимать в уголовном деле позицию «вопреки воле» подзащитного связывает защитника той позицией, которую занял обвиняемый или подозреваемый, но только in defavorem (в сторону, ухудшающую положение подзащитного). Иначе говоря, защитник не может признать вину обвиняемого (даже, по его мнению, очевидную), если тот ее отрицает. Сложнее обстоит дело со степенью связанности защитника позицией подзащитного in favorem (в пользу подзащитного). С одной стороны, защитник не может, допустим, воспрепятствовать рассмотрению дела в особом порядке в случае согласия обвиняемого с обвинением (гл. 40 УПК РФ), даже если убежден в его невиновности (он может лишь дать соответствующие рекомендации подзащитному, но не более). С другой стороны, если, например, защитник убежден в невиновности обвиняемого (подозреваемого), который в своих показаниях признал вину, то он обязан активно действовать с тем, чтобы опровергнуть или поставить под сомнение обвинительные показания обвиняемого (подозреваемого), если к этому есть основания (вскрыть непоследовательность показаний, указать на их противоречие остальным материалам дела, поставить под сомнение добровольность показаний и т.д.).

Кроме того, защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные защитнику в связи с оказанием юридической помощи без согласия обвиняемого (подозреваемого) Грубым нарушением закона, извращением самой функции защиты явилось бы выявление защитником обстоятельств, изобличающих обвиняемого (подозреваемого) или отягчающих его ответственность.

Таким образом, защитник действует не вместо обвиняемого (подозреваемого), а наряду с ним . Поэтому, с одной стороны, он обладает процессуальной самостоятельностью, с другой - самостоятельность защитника как участника процесса ограничена, но ассиметрично: она абсолютно ограничена in defavorem и относительно ограничена in favorem Данные ограничения вызваны односторонним характером деятельности защитника, его задачей защищать.

б) права и обязанности защитника

Права защитника названы в ст. 53 и ряде других статей УПК РФ. Речь идет о классических процессуальных правах, позволяющих полноценно участвовать в уголовном судопроизводстве и отстаивать свою позицию (заявлять ходатайства, направлять жалобы, участвовать в заседаниях суда и т.п.). Кроме того, защитник вправе с момента участия в уголовном деле иметь свидания (см. п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ) с подозреваемым или обвиняемым наедине и конфиденциально, причем количество и продолжительность свиданий защитника с обвиняемым, в том числе до первого его допроса, не ограничиваются, за исключением случая, предусмотренного ч. 4 ст. 92 УПК РФ (при задержании).

Защитник также обладает очень важным правом собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи. УПК РФ в ч. 3 ст. 86 установил, что «собирать доказательства» защитник вправе путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии. Существенно, что п. 1 ч. 3 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре предусматривает право адвоката собирать «сведения», необходимые для оказания юридической помощи. Такая формулировка точнее отражает смысл ст. 74 УПК, содержащей понятие «доказательства», поскольку, строго говоря, доказательствами данные сведения становятся только после их приобщения к материалам уголовного дела решением дознавателя, следователя или суда, совершения на их основании следственных действий и т.п. Идея так называемого «параллельного расследования» не вписывается в инфраструктуру российского уголовного судопроизводства континентального типа. Она немыслима для уголовного судопроизводства не только России, но и Германии, Франции, Бельгии и большинства других европейских стран.

Если адвокат участвует в предварительном расследовании или в судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, то расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета (ч. 5 ст. 50 УПК РФ). При этом суммы, выплачиваемые адвокату, входят в судебные издержки (п. 5 ч. 2 ст. 131 УПК РФ), в связи с чем не совсем верно говорить о «бесплатном» участии защитника по назначению.

В УПК РФ отсутствует положение, аналогичное ч. 1 ст. 51 УПК РСФСР 1960 г., согласно которому защитник «обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, оказывать им необходимую юридическую помощь». Отказ от данного законодательного положения зачастую объясняется ссылкой на презумпцию невиновности, согласно которой обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Но ведь защитник - не обвиняемый. Если участвующий в деле защитник ничего не делает для защиты обвиняемого, такой защитник не обеспечивает реализацию права на защиту.

Поэтому, несмотря на отсутствие прямых указаний в УПК РФ, исходя из его смысла, адвокат-защитник обязан честно, разумно, добросовестно отстаивать права и законные интересы обвиняемого, подозреваемого всеми не запрещенными законодательством средствами (см. также п. 1 ч. 1 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был заранее предупрежден об этом в порядке, установленном ст. 161 УПК. РФ (принцип тайны расследования). При несоблюдении этого требования защитник подлежит ответственности в соответствии со ст. 310 УК РФ. В ходе судебного производства он обязан подчиняться порядку всех судебных заседаний во всех инстанциях и распоряжениям суда.

Добросовестно исполняя свою функцию, своевременно реализуя свои права и исполняя свои обязанности, защитник, защищая права и законные интересы обвиняемого (подозреваемого), содействует этим постановлению законного, обоснованного и справедливого приговора, решению задач уголовного процесса и в конечном итоге интересам правосудия. Без эффективной защиты подлинного правосудия быть не может.

Благоприятствование защите (favor defensionis) . Как уже неоднократно отмечалось, современный российский уголовный процесс построен на принципах состязательности и равноправия сторон, что подразумевает обеспечение стороне защиты права на отстаивание своей позиции в равной мере со стороной обвинения.

Однако стоит задуматься о реализации этих принципов, как становится совершенно очевидно, что сама логика уголовного процесса изначально подразумевает некоторое неизбежное процессуальное и фактическое неравенство сторон защиты и обвинения. Действительно, государство в лице уполномоченных органов и должностных лиц - профессионалов в сфере уголовного процесса - выдвигает и поддерживает обвинение против частного лица. Действия стороны обвинения при этом обеспечены силой государственного принуждения, а расходы финансируются за счет федерального бюджета. Даже формально ряд прав, которые вполне могут быть (и есть) у стороны обвинения, по определению отсутствуют у стороны защиты - например, сложно представить, каким образом она могла бы осуществлять обыск жилища для обнаружения и изъятия каких-либо доказательств в свою пользу, законное прослушивание телефонных переговоров, осуществление оперативно-розыскных действий и т.п. Иначе говоря, некоторых прав у стороны защиты не может быть в принципе (связанных с ограничением конституционных прав), а реализация других зачастую значительно затруднена возможным отсутствием или ограниченностью у нее квалификации, средств, механизмов принуждения и т.д. Поэтому фактические возможности стороны защиты всегда меньше, чем у стороны обвинения - она изначально находится в ущемленном положении по сравнению с последней, что в теоретическом смысле является результатом не какого-то несовершенства законодательства (его легко исправить), а естественного положения вещей .

Соответственно, даже если формально полностью уравнять процессуальные права защиты и обвинения, что на самом деле невозможно, такое «арифметическое уравнивание» полномочий не обеспечило бы действительно равного положения сторон. Это неравенство обусловлено самой сутью уголовного процесса, а потому простые меры по его минимизации (например, обеспечение участия защитника следователем или судом за счет средств федерального бюджета; право стороны защиты ходатайствовать о проведении того же обыска и корреспондирующая ему обязанность своевременного и мотивированного разрешения ходатайства и др.) могут только уменьшить, но не полностью устранить его. Поэтому фактическое неравенство сторон должно специально компенсироваться, в том числе с помощью специальных процессуальных правил и институтов, наделяющих сторону защиты как более слабую сторону дополнительными правами и гарантиями сверх механического уравнивания полномочий . То есть в ряде случаев стороне защиты предоставляются процессуальные преимущества (привилегии) по сравнению со стороной обвинения. Эта конструкция известна в теории уголовного процесса как «благоприятствование защите» (лат. favor defensionis), а такие преимущества составляют ее конкретные процессуальные проявления.

Если говорить об истории появления и развития идеи благоприятствования защите, то отдельными преимуществами сторона защиты наделялась еще в римском уголовном процессе (так, она имела больше времени для выступления в прениях, больше возможностей для обжалования приговора), однако само понятие favor defensionis было сформулировано немецкими комментаторами в Средние века, в ходе рецепции римского права. Иначе говоря, концептуализация идеи благоприятствования защите произошла в рамках становления континентальной уголовно-процессуальной парадигмы. В первую очередь эта концепция использовалась для снятия противоречий, возникавших при применении теории формальных доказательств: для доказывания обвинения необходимо было представить совершенные доказательства всех элементов состава преступления, тогда как для его опровержения достаточно было опровергнуть хотя бы один, причем допускались и несовершенные доказательства. Различия в правилах оценки допустимости и доказательственной силы (достаточности) доказательств защиты и обвинения составили ядро концепции favor defensionis. Она рассматривалось и как источник презумпции невиновности и правила in dubiopro reo (все сомнения в пользу подсудимого), правил о распределении бремени доказывания.

С отказом от инквизиционного процесса большое значение приобрели иные проявления благоприятствования защите - отдельные преимущества, привилегии или исключительные права стороны защиты , которые могут выражаться как в наделении стороны защиты дополнительными правами, освобождении ее от обязанностей, так и в самом построении уголовного процесса 2 См. подробнее об этом: Михеенкова М.А. Благоприятствование защите (favor defensionis) и его проявление в современном уголовном процессе. М., 2014. С. 7-18, 86-88. .

Множество подобных технических преимуществ для защиты предусмотрено уголовно-процессуальным законом и сегодня. Прежде всего это касается тех случаев, когда механическое уравнивание сторон в принципе невозможно, одна из них неизбежно должна получить преференцию. В качестве примера можно назвать правила о порядке выступлений сторон в прениях, предоставляющие стороне защиты возможность выступать последней, что всегда выгоднее (ст. 292 УПК РФ); правила о порядке голосования и подсчета голосов при вынесении приговора либо иного судебного акта, которые предусматривают принятие всегда наиболее благоприятного для обвиняемого решения (при равенстве голосов и др. - ч. 3 ст. 301, ч. 5 ст. 343, ч. 9 ст. 401 13 УПК РФ). Есть и дополнительные преимущества, специально предоставленные стороне защиты - например, право на последнее слово (ст. 293 УПК РФ).

Заметно проявление благоприятствования защите при обжаловании приговоров и иных судебных актов. Так, в ряде случаев действует запрет или ограничение поворота к худшему для осужденного (оправданного) (non reformatio in pejus); различаются сроки пересмотра вступивших в законную силу судебных решений в стороны, ухудшающую и улучшающую положение осужденного (оправданного).

Конструкция favor defensionis прослеживается в ряде ключевых институтов доказывания, таких, как, например, толкование неустранимых сомнений в пользу обвиняемого, определенная «асимметрия» допустимости доказательств. Что касается положений о бремени доказывания и презумпции невиновности, следует учитывать, что они скорее составляют прежде всего проявление более широких процессуальных принципов. При этом по целому ряду причин 3 Включая в том числе позицию Конституционного Суда РФ, который в ряде случаев исходит из необходимости именно формально-арифметического уравнивания сторон вообще и обвиняемого и потерпевшего в частности. Кроме того, не следует забывать заметное влияние на современное уголовное судопроизводство англосаксонской процессуальной идеологии, которой идея favor defensionis неизвестна. Это связано с тем, что для развития теории благоприятствования защите требуется сначала либо признать наличие в уголовном процессе некоего «естественного» неравенства сторон, либо вообще отказаться от концепции сторон (по крайней мере в досудебном производстве). Оба этих подхода категорически отрицаются в рамках англосаксонской парадигмы. практическое значение многих проявлений favor defensionis в современном российском уголовном процессе достаточно ограничено. В каком-то смысле можно сказать, что в последние десятилетия идея благоприятствования защите была отчасти предана забвению и влияла на российский уголовный процесс в большей мере имплицитно (скрыто), т.е. по инерции, будучи по сути вытеснена стремлением полностью уравнять сторону защиты со стороной обвинения (что a priori невозможно).

Запрет злоупотребления правом на защиту . Конструкция злоупотребления правом (фр. abusde droit) стала, как известно, активно развиваться в западноевропейской правовой доктрине в конце XIX - начале XX в. применительно прежде всего к гражданскому праву. Невзирая на противодействие части авторитетных цивилистов, в частности выдающегося французского профессора М. Планиоля, отмечавшего внутреннюю парадоксальность самого словосочетания «злоупотребление правом» (по его словам, «право заканчивается там, где начинается злоупотребление»), идея в скором времени стала хрестоматийной как в общетеоретическом, так и в гражданско-правовом плане. Смысл ее сводится к запрету осуществлять субъективные права, предъявляя разнообразные гражданские иски и т.п., с единственной целью нанести этим вред другим лицам. В России она, в частности, сегодня закреплена в ч. 1 ст. 10 ГК РФ.

Уголовный процесс долгое время не нуждался в теории запрета злоупотреблением правом. С одной стороны, он построен на идее государственного должностного обвинения ex officio, исключающей возможность частных лиц наносить вред друг другу с помощью уголовного преследования без вмешательства государства (за исключением дел частного обвинения, составляющих крайне незначительный сегмент уголовной юстиции). Что касается представляющих государство должностных лиц, то любые злоупотребления с их стороны представляют собой преступление, как впрочем и заведомо ложный донос со стороны частных лиц. Иначе говоря, уголовно-правовых средств здесь вполне достаточно, чтобы бороться со всеми злоупотреблениями, связанными с попытками превратить уголовное преследование в инструмент сведения счетов. С другой стороны, защита еще относительно недавно не обладала достаточными правами, дающими ей возможность ими эффективно «злоупотреблять». В результате в уголовно-процессуальном праве не возникало никакой потребности в специальной конструкции, призванной устанавливать пределы легитимного осуществления принадлежащих частным лицам в уголовном процессе прав.

Сегодня ситуация изменилась, причем не столько для обвинения, сколько для защиты. Связано это с неуклонным развитием права на защиту, что само по себе является позитивной тенденцией. Однако увеличение количества и качества прав подозреваемого, обвиняемого, защитника, к сожалению, приводит иногда к искушению злоупотребить этими правами, т.е. использовать их не в законных (легитимных) интересах, а вопреки им (во вред правосудию) - для того, чтобы затянуть уголовный процесс, увести его к обсуждению не имеющих отношения к делу вопросов и т.п. Поэтому доктрина, законодательство и судебная практика неизбежно начали вырабатывать уголовно-процессуальное понятие злоупотребления правом, прежде всего правом на защиту, поскольку в практической плоскости данная проблема возникает наиболее часто 4 Еще раз подчеркнем: любые злоупотребления со стороны должностных лиц караются либо уголовной, либо дисциплинарной ответственностью. Что касается потерпевшего, то с увеличением его прав также, конечно, не исключены случаи злоупотребления ими. Однако потерпевший несет уголовную ответственность за заведомо ложный донос. В остальном его естественный интерес направлен не на торможение, а на осуществление правосудия, что делает для него бессмысленным злоупотребление правами путем заявления бесчисленных ходатайств, затягивания процесса и т п. Иная ситуация с защитой, которая при противодействии обвинению нередко пересекает «красную черту» между отстаиванием законных (легитимных) интересов и злоупотреблением правами. Кроме того, в отношении подозреваемого или обвиняемого исключены какие-либо уголовно-правовые формы реакции на такое поведение, поэтому пресечь его чаше всего можно только при помощи специальной процессуальной конструкции. . Эта тенденция стала особенно заметной в последние годы, причем как в России 5 См., например: Даровских О.Н. Злоупотребление правом в уголовном судопроизводстве России: Автореф.... канд. юрид. наук. Челябинск, 2013. , так и за рубежом.

Так, ч. 3 ст. 5 новой Конституции Швейцарии 1999 г. запрещает гражданам злоупотреблять правами: а) во взаимоотношениях с государством; б) во взаимоотношениях между собой. Реализуя данную общеправовую конституционную концепцию, новый УПК Швейцарии, вступивший в силу с 1 января 2011 г., закрепил запрет злоупотреблением правом в гл. 2 о принципах уголовного процесса (ч. 2 ст. 3). Как отмечается в литературе, хотя из буквального прочтения данной нормы может показаться, что запрет злоупотребления правом адресован только государственным органам уголовной юстиции, на самом деле это не так: «он в равной мере распространяется на всех участвующих в уголовном процессе частных лиц (обвиняемого, потерпевшего, их адвокатов) в их взаимоотношениях с представителями власти». Строго говоря, УПК Швейцарии следует сложившейся судебной практике, которая признает, например, злоупотреблением правом заявление защитой бесчисленных ходатайств об отводе; заявление адвокатом необоснованных ходатайств об отложении дела, дабы парализовать процесс, на который он не является; указание оснований отвода только при обжаловании приговора по делу, хотя это можно было сделать раньше, и многое другое. В целом запрет злоупотребления правом наряду с корреспондирующим ему требованием добросовестности при осуществлении процессуальных прав сегодня признаются одними из основных принципов швейцарского уголовного процесса.

В России конструкция злоупотребления правом на защиту, до того развивавшаяся только в доктринальной плоскости, сегодня нашла отражение в п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве». Здесь сказано, что «суд может не признать право обвиняемого на защиту нарушенным в тех случаях, когда отказ в удовлетворении ходатайства либо иное ограничение в реализации отдельных правомочий обвиняемого или его защитника обусловлены явно недобросовестным использованием ими этих правомочий в ущерб интересам других участников процесса » или, добавим от себя, в ущерб интересам правосудия. В первоначальном проекте данного Постановления Пленума содержалось прямое указание на «злоупотребление правом». При редактировании окончательного текста от него, к сожалению, по неизвестным причинам решили отказаться. Но суть осталась прежней: речь в п. 18 указанного Постановления Пленума идет именно о запрете злоупотребления правом на защиту в уголовном судопроизводстве.

В целом одновременное признание двух связанных друг с другом процессуальных конструкций - благоприятствования защите (favor defensionis) и запрета злоупотребления правом на защиту - позволяет найти искомую точку баланса: уголовно-процессуальная система должна благоприятствовать защите как более слабой стороне, но лишь до тех пор, пока защита не начинает злоупотреблять принадлежащими ей правами. В этом смысле запрет злоупотребления правом на защиту очерчивает те пределы, в которых существует благоприятствование защите.