Debt to equity swap или акционирование долга - это вариант урегулирования отношений с кредиторами компании, когда вместо погашения долга кредитор становится участником должника-ООО или акционером должника-АО.

В 2009 году был принят «О внесении изменений <…>", и в качестве одного из следствий введения этого закона кредиторы общества обрели возможность получать акции или доли в обществе - альтернативу взысканию долга с общества, если у компании, с их точки зрения, есть перспектива. Должник в этом варианте сохраняет в обороте денежные средства, которые иначе отошли бы кредиторам. Правила проведения такого обмена установлены в федеральных законах «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах».

Порядок обмена долга на акции и доли

Гражданский кодекс допускает увеличение уставного капитала АО и ООО путем зачета встречных требований к обществу, однако в отношении самой процедуры делает ссылку на специальные законы № 14-ФЗ и № 208-ФЗ (абз. 2 п. 2 ст. 90 , абз. 2 п. 2 ст. 99 ГК РФ). Увеличение уставного капитала АО или ООО путем зачета требования возможно только при наличии встречных денежных требований участника/акционера /кредитора к обществу (п. 4 ст. 19 закона № 14-ФЗ, п. 2 ст. 34 закона № 208-ФЗ). В свою очередь законы № 14-ФЗ и № 208-ФЗ устанавливают различные требования в отношении корпоративных процедур.

Зачет требований к ООО

Внесение дополнительного вклада путем зачета требований к ООО возможно только при наличии решения участников об увеличении уставного капитала, принятого единогласно (п. 4 ст. 19 закона № 14-ФЗ). Обратиться с заявлением об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительного вклада может не только участник, но и третье лицо (п. 2 ст. 19 закона № 14-ФЗ), например кредитор. В этом же заявлении третье лицо указывает просьбу принять его в хозяйственное общество. После того как решение общего собрания участников об увеличении уставного капитала путем внесения денежных вкладов принято и денежное требование общества к кредитору по внесению денежного вклада возникло, он может заявить о зачете своего денежного требования к обществу вместо внесения реального денежного вклада (п. 4 ст. 19 закона № 14-ФЗ, ). Такая же последовательность должна быть отображена и в решении участников ООО. То есть в решении общего собрания один пункт должен быть о том, что решили увеличить уставный капитал общества до такой-то суммы за счет дополнительного денежного вклада такого-то участника (или за счет вклада третьего лица) в таком-то размере. А следующий пункт — о том, что решили в счет внесения дополнительного денежного вклада такого-то лица зачесть такую-то сумму из конкретного обязательства общества перед этим лицом.

Зачет требований к АО

В акционерном обществе обменять долги на акции тоже может как кредитор-акционер, так и посторонний кредитор. При этом оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к акционерному обществу допускается только в том случае, если акции размещаются путем закрытой подписки (п. 2 ст. 34 закона № 208-ФЗ). Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров . Необходимость большего числа голосов можно предусмотреть в уставе (п. 3 ст. 39 закона № 208-ФЗ).

Решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки обязательно должно содержать указание на возможность такой оплаты путем зачета денежных требований к обществу. При отсутствии такого указания оплата размещаемых дополнительных акций путем зачета не допускается (абз. 7 п. 20.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, утв. Банком России 11.08.14 № 428-П). Для государственной регистрации дополнительного выпуска акций эмитенту (акционерному обществу) будет необходимо приложить копию заявления (соглашения) о зачете, а также копии документов, подтверждающих требование к обществу (абз. 10 п. 24.1 Положения о стандартах эмиссии).

Акционирование долга как решение бизнес-задач

Обмен долга на акции и доли можно использоваться для внутрихолдингового финансирования. Поясним на примере. Материнская компания выдает заем дочерней компании (например, ООО), которая впоследствии вовремя не возвращает долг. Другой вариант — материнская компания платит по долгам дочерней компании и тем самым приобретает право требования к ней. Материнская компания принимает решение об увеличении уставного капитала «дочки» путем внесения дополнительного вклада на сумму долга. Но вместо внесения реальных денег материнская компания принимает решение о зачете, получая вместо долга долю в уставном капитале своей дочерней компании. Такой способ финансирования помогает не обременять дочерние компании излишними долгами. К тому же обмен долга на акции и доли также позволяет не учитывать требования к дочернему обществу на бухгалтерских счетах материнской компании. К аналогичной процедуре может прибегнуть и кредитор, имеющий значительные требования к компании-должнику. В таком случае вместо банкротства он вправе выбрать конвертацию долга в доли или акции. Такой способ может быть выгоден не только кредитору (вместо долгой и затратной процедуры банкротства он получает актив в виде акций или доли), но и должнику (позволяет сохранить бизнес, а учредителям компании-должника — долю участия в нем).

Согласно п. 4 ст. 19 Закона об ООО в счет внесения дополнительного вклада учредитель вправе зачесть денежные требования к обществу. К таким требованиям относятся в том числе и требования по договору займа.

За счет дополнительного вклада может быть принято на основании заявления участника. В обществе, состоящем из одного участника, решения принимаются единственным участником.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала должно быть принято решение о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, а также решение об увеличении номинальной стоимости доли участника общества. В этом же решении следует отразить, что в счет внесения вклада участник вправе зачесть имеющееся у него денежное требование к обществу.

Учредитель может заявить о зачете (полном или частичном) имеющихся у него денежных требований к ООО в счет внесения им вклада в уставный капитал, направив в общество соответствующее заявление.

Как оформить и учесть увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников (вкладов третьих лиц) в ООО

Источники увеличения УК

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью может быть увеличен за счет:

• внесения дополнительных вкладов всеми участниками общества ;
• внесения дополнительных вкладов одним участником (несколькими участниками) или первоначальных вкладов третьими лицами, принимаемыми в общество (если это предусмотрено уставом).

Внесение всеми участниками

Если в уставный капитал общества дополнительные вклады вносят все его участники, решение об увеличении уставного капитала принимает:

• общее собрание участников общества (за него должно проголосовать не менее 2/3 общего числа участников, если уставом не предусмотрено иное соотношение);
• единственный учредитель (если у общества один участник).

В решении определяется:

• общая стоимость дополнительных вкладов участников;
• единое для всех участников соотношение между величиной дополнительного вклада участника и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли каждого участника может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

Дополнительный вклад каждого участника не должен превышать часть общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональную размеру его доли в уставном капитале общества.

Внесение несколькими участниками или третьими лицами

Если в уставный капитал вносит дополнительные вклады один участник (несколько участников) или третье лицо (третьи лица), общее собрание участников (единственный учредитель) принимает решение об увеличении уставного капитала на основании:

• заявления участника (заявлений участников) о внесении дополнительного вклада (дополнительных вкладов);
• заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада.

Одновременно с принятием решения об увеличении уставного капитала общества принимаются решения:

• о внесении в устав общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала ;
• об увеличении (определении) номинальной стоимости доли участника (долей участников) общества или доли третьего лица (третьих лиц), подавших заявления о внесении вклада (вкладов);
• об изменении (определении) размеров долей участников общества или третьего лица (третьих лиц).

В отношении третьего лица (третьих лиц) принимается также решение о принятии его (их) в состав участников общества.

Все эти решения должны быть приняты участниками (учредителем) общества единогласно.

После того как решение об увеличении уставного капитала принято, участник (участники) общества или третье лицо (третьи лица) вносят свои вклады. Сделать это нужно в установленный решением срок. Он не должен превышать шести месяцев со дня принятия решения об увеличении уставного капитала.

При внесении дополнительного вклада участником (участниками) номинальная стоимость его доли (их долей) увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его (их) дополнительного вклада (дополнительных вкладов).

Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, не должна превышать стоимости его вклада.

Такие правила установлены пунктом 2

Оформление решения об увеличении УК

Решение об увеличении уставного капитала общества должно быть оформлено:

• протоколом общего собрания участников (либо когда вносят вклады действующие участники , либо если принимают в состав участников третье лицо);

Оплата дополнительных вкладов

Внести дополнительные вклады в уставный капитал участники общества или третьи лица могут в том же порядке, что и при создании общества . При этом дополнительные вклады можно внести не только деньгами или имуществом, но и зачетом денежных требований к организации (абз. 2 п. 2 ст. 90 ГК РФ , п. 4 ст. 19 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).

Внесение изменений в устав

При увеличении уставного капитала в устав общества нужно внести изменения. Решение о внесении изменений в устав принимает общее собрание участников (или единственный учредитель). Изменения нужно зарегистрировать в налоговой инспекции.
Такой порядок предусмотрен пунктом 4 статьи 12, статьями , Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, Закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ, абзацем 2 пункта 1 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506 .

Сделать это необходимо в течение месяца со дня:

• принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества (когда вклады вносят все участники);
• внесения дополнительных вкладов участниками общества или третьими лицами на основании их заявлений (когда вклады вносит один участник или несколько участников, третьи лица).

Заявление о госрегистрации изменений в уставе должно подписать лицо, которое выполняет функции единоличного исполнительного органа общества (например, генеральный директор). В заявлении подтверждается, что дополнительные вклады участниками общества или третьими лицами внесены в полном объеме.

Для третьих лиц изменения в устав приобретают силу с момента их госрегистрации.

Такой порядок предусмотрен пунктом 2.1 статьи 19 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Подробнее о порядке регистрации изменений, вносимых в устав общества, см. Как сформировать уставный капитал .

За госрегистрацию изменений в уставе нужно заплатить госпошлину ( , подп. , п. 1 ст. 333.33 НК РФ). Ее размеры приведены в таблице .

Бухучет

В бухучете увеличение размера уставного капитала нужно отразить на дату госрегистрации изменений, внесенных в устав. Связано это с тем, что сумма отраженного в бухучете уставного капитала должна соответствовать его размеру, зафиксированному в учредительных документах организации (письмо Минфина России от 21 марта 2007 г. № 07-05-12/03).

Для отражения размера уставного капитала используйте счет 80 «Уставный капитал», для учета расчетов с учредителями – специальный субсчет 75-1 «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал».

На дату госрегистрации изменений в уставе организации сделайте запись:

Дебет 75-1 Кредит 80
– отражено увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников (вкладов третьих лиц).

Поступление от участников (третьих лиц) денежных вкладов отразите проводкой:

Дебет 50 (51, 52) Кредит 75-1
– получены денежные средства от участников (третьих лиц) в оплату вкладов;

Дебет 76 (60) Кредит 75-1
– дополнительные вклады оплачены зачетом денежных требований к обществу.

Налог на прибыль

Внесенные участниками (третьими лицами) дополнительные вклады в уставный капитал в денежной или натуральной форме не признаются доходами организации (подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ). Такой порядок распространяется и на ситуации, когда в счет оплаты уставного капитала зачитывают денежные требования участников (третьих лиц) к обществу (письмо Минфина России от 1 августа 2011 г. № 03-03-06/1/439).

Заем можно сделать взносом в уставный капитал

А.Г. Смотрицкая , налоговый консультант АНО ЮС «Консультации и Услуги»

«…Учредитель в 2009 году выдал заем нашему закрытому акционерному обществу. Мы до сих пор не вернули деньги. Теперь учредитель хочет переквалифицировать этот заем во взнос в уставный капитал. Возможно ли это? Если да, то как оформить такой взнос?..»

- Из письма главного бухгалтера Нелли Кушнер, г. Горно-Алтайск Республики Алтай

Да, Нелли, учредитель вправе переквалифицировать заем во взнос в уставный капитал. Конечно, при условии, что устав вашего акционерного общества дает возможность размещать дополнительные акции (ст. 28 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ). Если так, учредитель вправе принять решение об увеличении уставного капитала путем дополнительного выпуска акций. А еще подписать с компанией дополнительное соглашение к договору займа. В этом соглашении надо сказать, что стороны договорились приостановить начисление процентов, а накопившийся долг зачесть в счет оплаты акций. После регистрации дополнительного выпуска акций останется внести изменения в уставные документы (п. 2.4.2 приказа ФСФР России от 25.01.07 № 07–4/пз-н).

В бухучете увеличение уставного капитала отражают на дату государственной регистрации изменений (

"Юридическая работа в кредитной организации", 2010, N 2
АКЦИОНИРОВАНИЕ ДОЛГА
КАК ИНСТРУМЕНТ РЕСТРУКТУРИЗАЦИИ ЗАДОЛЖЕННОСТИ
В новых экономических условиях многие компании испытывают нехватку денежных средств и вынуждены договариваться с банками и другими кредиторами об отсрочке собственных платежей или скорейшем получении денежных средств от должников. В этой ситуации одним из эффективных антикризисных инструментов является реструктуризация задолженности. В статье рассматривается механизм конвертации долга в акции, аналогичный зарубежному debt-for-equity swap (D4E).
Понятие и способы реструктуризации задолженности
Реструктуризация задолженности включает подготовку и исполнение ряда последовательных сделок между предприятием и его кредиторами и дебиторами. Предприятие стремится получить различного рода уступки со стороны кредиторов, предлагая взамен либо активы, либо всевозможные соглашения, которые значительно увеличивают вероятность платежей по задолженности. При этом кредиторы должны быть готовы не только к реструктуризации существующей задолженности, но и к предоставлению новых заемных средств для восстановления финансового положения предприятия.
Отечественное законодательство не содержит определения термина "реструктуризация задолженности", в связи с чем практикующие юристы понимают под этим набор средств и методов, позволяющих изменить первоначальные условия возврата долга. Реструктуризация долга осуществляется только при согласии должника и кредитора и может предусматривать использование нескольких инструментов, направленных на восстановление платежеспособности должника, частичное удовлетворение и рассрочку требований кредиторов. Это:
- рефинансирование задолженности, новация (замена долговых обязательств иными долговыми обязательствами, предусматривающими другие условия обслуживания и погашения обязательств);
- изменение условий первоначального договора (отсрочка погашения долга, сокращение общей суммы задолженности, освобождение от уплаты процентов, сокращение процентной ставки, отсрочка платежа и т.д.);
- зачет встречных требований;
- отступное (предоставление денег, имущества взамен исполнения первоначального обязательства), частный случай - конвертация долга в акции;
- перевод должником своего долга на третье лицо.
Эффективность реструктуризации во многом зависит от применяемой методологии и последовательности в реализации выбранной стратегии поведения по отношению к клиентам и поставщикам. В ряде случаев реструктуризация долга имеет больше преимуществ, нежели проведение процедуры банкротства, и может способствовать предотвращению дефолта и соблюдению интересов кредиторов.
Сфера применения конвертации долга в акции
Одним из действенных инструментов, который может использоваться при реструктуризации задолженности, является "обмен долга на акции", "конвертация долга в акции" или "акционирование долга" (доли в уставном капитале), аналог зарубежному debt-for-equity swap (D4E). Развитые правопорядки, например в США, Великобритании, Германии, Франции, давно позволяют активно применять "акционирование долга".
Данный способ может быть интересен кредиторам, требования которых составляют существенную долю совокупного долга предприятия. В этом случае освобождение от уплаты долга или сокращение задолженности станет решающим фактором при определении дальнейшей судьбы предприятия - будет ли предприятие ликвидировано или оно продолжит свою работу. Интерес также могут проявить кредиторы, которые хотят расширить сферу своей деятельности за счет приобретения пакетов акций других компаний. Например, компания, специализирующаяся на хранении нефти, может освободить от уплаты долга компанию, владеющую сетью автозаправочных станций, в обмен на долевое участие в этой сети.
Пример. В качестве примера наличия значительного интереса у российского делового сообщества к использованию нового инструмента добанкротного восстановления платежеспособности можно привести соглашение между группой "ОНЭКСИМ" и ОК "РУСАЛ" об обмене 2,8 млрд долл. долговых обязательств ОК "РУСАЛ" на 4,5% акций ОК "РУСАЛ", в результате чего доля группы "ОНЭКСИМ" в ОК "РУСАЛ" увеличивается до 18,5%. Также в прошлом году обсуждалась возможность акционирования задолженности АвтоВАЗа.
Однако стоит отметить, что в банковской среде предложения о конвертации долга в акции должника обычно воспринимаются негативно, поскольку кредитные организации предпочитают получить оплату деньгами. Хотя это обстоятельство не исключает использования данными организациями акционирования долга, если этот вид реструктуризации для них более или менее приемлем (например, при системной реструктуризации, когда комплексно используются несколько способов). В то же время небанковские кредиторы могут предпочесть конвертировать часть долга или весь долг в капитал компании и таким образом получить над ней полный или частичный контроль. Положительным эффектом от конвертации долга в акции (даже в случае неполучения частичного контроля) для кредитора является приобретение статуса акционера (участника) должника. В результате происходит получение специальных корпоративных прав, которые отсутствуют у третьих лиц (например, права оспаривать корпоративные решения, крупные сделки и сделки с заинтересованностью, получать информацию о деятельности общества и др.).
Акционирование долга предоставляет участникам гражданского оборота еще несколько преимуществ. Во-первых, его можно использовать при проведении реструктуризации одновременно с множественностью кредиторов, поскольку акции одного выпуска приобретаются всеми на равных условиях, что во многом облегчает процесс переговоров с кредиторами. Во-вторых, использование данного инструмента позволит кредиторам улучшить собственный кредитный портфель, так как конвертация долга в акции предполагает прекращение просроченного обязательства и замену долговых отношений на качественно новые - корпоративные. В-третьих, ввиду того, что акционирование долга является прямым способом реструктуризации, прямо предусмотренным законом, это позволяет существенно уменьшить материальные (налоговые, банковские, организационные, валютные и т.п.) расходы и временные затраты.
Механизм акционирования долга в прежних условиях
До недавнего времени законодательство РФ ограничивало возможность применения данного механизма напрямую. Так, ГК РФ был установлен запрет на формирование уставного капитала путем зачета требований к обществу, а также в целях покрытия убытков общества. В соответствии с п. 2 ст. 90 и п. 2 ст. 99 ГК РФ не допускалось освобождение участника общества с ограниченной ответственностью (акционера акционерного общества) от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества (оплаты акций), в том числе путем зачета требований к обществу. Кроме того, п. 2 ст. 100 ГК РФ не допускалось увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия понесенных им убытков.
Названные нормы были включены в ГК РФ в целях противодействия формированию уставных капиталов хозяйственных обществ, не подкрепленных реальными средствами (имуществом). Однако согласно законодательству предприятие не обязано держать на балансе внесенное в оплату уставного капитала имущество, в связи с чем вопрос "реального наполнения" уставного капитала средствами (имуществом) являлся относительным. Опыт применения указанных норм показывает, что закон не способен предотвратить все существующие на практике способы создания "дутых" уставных капиталов (внесение в уставный капитал прав пользования объектами интеллектуальной собственности, ноу-хау и т.д.).
В этой связи на практике получили распространение многочисленные схемы, предусматривающие переход права собственности на акции (доли в уставном капитале) должника:
- долговое обязательство обеспечивается залогом акций;
- акции дополнительного выпуска передаются кредитору эмитента в качестве отступного вместо денежных средств, которые эмитент должен был вернуть по договору займа этому же кредитору;
- по соглашению с должником кредитор приобретает за деньги дополнительные акции последнего (вносит деньгами вклад в уставный капитал), а должник при получении денежных средств возвращает их кредитору для погашения денежного требования к нему;
- должник производит эмиссию дополнительных акций в пользу основных владельцев бизнеса с целью погашения долга перед кредиторами. Дополнительные акции после зачисления на лицевые счета (счета депо) указанных владельцев переходят к кредиторам (посредством купли-продажи или в обмен на право требования к эмитенту). Если акции переходят к кредиторам по договорам купли-продажи, то деньги, поступившие акционерам, передаются в качестве займа под символический процент или в виде безвозмездной финансовой помощи эмитенту, который, в свою очередь, возвращает их кредиторам для погашения своей задолженности перед ними;
- кредитор вносит в уставный капитал должника собственный вексель на сумму, аналогичную сумме долга. Должник выдает свой вексель на сумму долга с тем же сроком погашения. В один день векселя предъявляются кредитором и должником к погашению. Как вариант - кредитор приобретает вексель банка на сумму долга предприятия. Вексель вносится в уставный капитал должника, который, получив вексель в качестве взноса, возвращает его кредитору в счет погашения долга. В итоге уставный капитал увеличен, долг погашен, вексель вернулся к его первому владельцу.
Отметим, что названные схемы были сопряжены с риском признания сделок недействительными, а также значительными финансовыми и временными затратами.
В качестве частного случая акционирования долга возможно рассматривать ст. 156 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которой мировое соглашение может содержать положения о прекращении обязательств должника путем предоставления отступного, обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, конвертируемые в акции облигации или иные ценные бумаги, новации обязательства, путем прощения долга или иными предусмотренными федеральным законом способами. Однако единообразное понимание данных положений судами отсутствует. Одни суды признают правомерным обмен, даже если долги обмениваются на акции, специально выпущенные предприятием-банкротом в этих целях. Другие считают недействительными мировые соглашения, предполагающие дополнительную эмиссию акций для осуществления обмена на долги кредиторов. По мнению последних, обмен требований на акции должника возможен только в тех случаях, когда на балансе должника - акционерного общества имеются свободные акции либо акционеры должника участвуют в мировом соглашении в качестве третьих лиц и уступают конкурсным кредиторам часть принадлежащих им акций в обмен на требования должника. Изменение законодательства должно способствовать формированию единообразной практики российских судов в отношении применения механизма акционирования долга, в том числе использования его в процессе банкротства компаний-должников.
Примечание. Последние изменения законодательства могут способствовать созданию унифицированной судебной практики в отношении акционирования долга.
Новые возможности D4E
Главным катализатором внесения поправок послужил мировой финансовый кризис и сильный спад отечественной экономики. Рынку требовался дополнительный механизм для привлечения "дешевого" финансирования и эффективной реструктуризации задолженности, восстановления платежеспособности без займов и кредитов.
Федеральным законом от 27.12.2009 N 352-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций" (далее - Закон) усовершенствовано законодательное регулирование вопросов, связанных с формированием уставного капитала хозяйственных обществ, ограничениями при выпуске (эмиссии) облигаций, правами кредиторов при уменьшении уставного капитала, а также требованиями, предъявляемыми к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов.
Закон предусматривает в части ограничения по возможности оплаты уставного капитала путем зачета требований к обществу - возможность такой оплаты в отношении денежных требований к обществу при увеличении его уставного капитала, а для акционерных обществ - только при условии размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки. Исключен запрет на увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия понесенных им убытков.
С учетом специфики деятельности, осуществляемой кредитными организациями, а также необходимости защиты прав и законных интересов клиентов кредитных организаций существовавшие для последних ограничения при оплате уставного капитала, в том числе путем зачета требований к обществу - кредитной организации, сохранены.
Отметим, что возможность применения оплаты путем зачета требований к обществу к такой форме увеличения уставного капитала акционерного общества, как увеличение номинальной стоимости акций, новым Законом не предусмотрена. В отношении иных эмиссионных ценных бумаг, отличных от акций, подобный "обмен" Законом также не предусмотрен - оплата этих бумаг возможна исключительно денежными средствами.
Для осуществления обмена долга на акции хозяйственным обществам требуется согласие необходимого количества акционеров (участников) общества, выраженное в форме решения общего собрания. Для акционерного общества необходимым количеством (при наличии кворума) является 75% голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества. Акционеры в этом случае голосуют за увеличение уставного капитала эмитента путем размещения акций посредством закрытой подписки. В обществе с ограниченной ответственностью должно быть принято специальное решение о праве участников и (или) третьих лиц зачесть денежные требования к обществу в счет внесения ими дополнительных вкладов в уставный капитал. Такое решение будет легитимным для проведения обмена долга на долю, только если будет принято всеми участниками общества единогласно.
Законодательством предусмотрен ряд ограничений проведения зачета требований в обмен на акции. Закон об акционерных обществах допускает проведение зачета только в случаях размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки. Необходимо учитывать, что уставом открытого акционерного общества может быть запрещено проведение закрытой подписки. Для принятия такого решения на общем собрании акционеров необходимо 75% голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.
В обществах с ограниченной ответственностью специальное решение о праве участников и (или) третьих лиц зачесть денежные требования к обществу в счет внесения ими дополнительных вкладов в уставный капитал должно быть принято всеми участниками единогласно. Здесь также стоит помнить, что уставом могут быть определены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества.
ГК РФ не допускает зачет в случае, если срок исковой давности по денежному требованию в судебном порядке истек. Признается ничтожным зачет денежных требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, а также о пожизненном содержании.
Существуют еще некоторые ограничения проведения зачета, прямо или косвенно закрепленные в законодательстве либо выработанные судебной практикой (например, в Информационном письме ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований").
Отметим, что в Законе не указывается на необходимость оценки прав требования к эмитенту, которые будут засчитываться при получении кредитором акций. Однако согласно общим нормам корпоративного законодательства при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. В целях предотвращения злоупотребления со стороны недобросовестных лиц, права требования которых могут оказаться несоразмерными полученному обществом встречному предоставлению, рекомендуем для оценки зачитываемого требования привлекать независимого оценщика.
В случае если акции оплачиваются неденежными средствами, юридическая чистота сделки представляется сомнительной по причине отсутствия признака однородности встречных требований должника к кредитору.
Перспективы применения D4E в России
В результате принятия рассмотренных изменений в России появился новый правовой институт, с помощью которого возможно проводить реструктуризацию долгов хозяйственных обществ с меньшими финансовыми затратами и юридическими рисками. Полагаем, что акционирование долга будет являться достаточно распространенным способом восстановления платежеспособности должника до банкротства без привлечения заемных средств и судебных тяжб. С учетом отсутствия отечественной практики применения положений нового Закона представляется возможным заимствование иностранного опыта механизма D4E.
Для того чтобы снизить риски признания сделки D4E ничтожной, очень важно проводить тщательную юридическую оценку правомерности такого "обмена", в том числе анализ засчитываемых в счет оплаты акций (долей участия) денежных требований с привлечением независимого оценщика и профессиональных консультантов. В ином случае зачет может быть признан судом недействительным по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. Необходимо также учитывать, что D4E может использоваться недобросовестными участниками гражданского оборота для "размывания" долей участия и "вытеснения" миноритариев из общества.
Считаем, что принятие рассмотренных изменений соответствует положительному опыту применения данного института в западных странах и повысит инвестиционную привлекательность российских хозяйственных обществ.
А.И.Демехин
Юрист
адвокатское бюро "Юг"
г. Краснодар
Подписано в печать
17.05.2010

Перевод займа в уставной (добавочный) капитал

У организации существует займ от взаимозависимой компании. При отсутствии возможней для погашения займа, организация может зачесть задолженность по займу в счет увеличения уставного или добавочного капитала.

Вопрос: Имеется займ от взаимозависимой компании и начисленные, но не выплаченные проценты по нему, при этом чистые активы отрицательные. Можно ли займ зачесть в уставный капитал? Или зачесть в добавочный капитал? при этом увеличить чистые активы

Ответ: Можете обязательства по займу зачесть в уставной капитал или в добавочный капитал.

В уставной капитал учредитель может внести дополнительный вклад зачетом денежных требований к организации. Общее собрание участников принимает решение об увеличении уставного капитала на основании заявления участника о внесении дополнительного вклада. Одновременно принимаются решения: о внесении в устав общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала; об увеличении (определении) номинальной стоимости доли участника общества. После того как решение принято, участник общества вносит свои вклады в установленный решением срок. В бухучете увеличение размера уставного капитала нужно отразить на дату госрегистрации изменений, внесенных в устав. Проводки:

Дебет 75-1 Кредит 80 - отражено увеличение уставного капитала за счет дополнительного вклада участника;

Дебет 66 (67) Кредит 75-1 - дополнительный вклад оплачен зачетом денежных требований к обществу.

Учредитель вправе принять решение об увеличении чистых активов компании путем прекращения ее обязательства перед ним по возврату займа. Или можно внести вклад в имущество организации и провести зачет по договору займа. За счет вклада в имущество учредителем формируется добавочный капитал. Перевод займа в добавочный капитал оформляется проводкой:

Дебет 66 (67) Кредит 83 - увеличен добавочный капитал за счет погашения задолженности по займу.

Обоснование

Как оформить и учесть увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников (вкладов третьих лиц) в ООО

Источники увеличения УК

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью может быть увеличен за счет:

• внесения дополнительных вкладов всеми участниками общества ;
• внесения дополнительных вкладов одним участником (несколькими участниками) или первоначальных вкладов третьими лицами, принимаемыми в общество (если это предусмотрено уставом).

Внесение всеми участниками

Если в уставный капитал общества дополнительные вклады вносят все его участники, решение об увеличении уставного капитала принимает:

• общее собрание участников общества (за него должно проголосовать не менее 2/3 общего числа участников, если уставом не предусмотрено иное соотношение);
• единственный учредитель (если у общества один участник).

В решении определяется:

• общая стоимость дополнительных вкладов участников;
• единое для всех участников соотношение между величиной дополнительного вклада участника и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли каждого участника может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

Дополнительный вклад каждого участника не должен превышать часть общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональную размеру его доли в уставном капитале общества.

Оплата дополнительных вкладов

Внести дополнительные вклады в уставный капитал участники общества или третьи лица могут в том же порядке, что и при создании общества . При этом дополнительные вклады можно внести не только деньгами или имуществом, но и зачетом денежных требований к организации (абз. 2 п. 2 ст. 90 ГК РФ , п. 4 ст. 19 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).

Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении формирование добавочного капитала

Источники формирования добавочного капитала

Акционеры делают вклад на основании договора с обществом. Совет директоров должен одобрить такой договор. В непубличном акционерном обществе вклады обязательные. Как и в какой форме их вносить, пропишите в уставе. Безвозмездные вклады, как обязательные, так и добровольные, не изменяют уставный капитал и номинальную стоимость акций. Об этом - в Закона от 26 декабря 1995 №208-ФЗ.

П.А. Попов, экономист

Был кредитор, а стал собственник

Как кредитору и должнику учесть конвертацию долга в долю в компании-должнике и как это скажется на налогах

Если компания-должник не в состоянии вернуть долг, то ее активы могут перейти к кредитору, например, в процессе банкротства. Но в последнее время кредитору часто достается сама компания или ее часть по договоренности с ее владельцем. То есть долг «превращается» в долю в капитале должника. Дело в том, что с 2010 г. отменен запрет на оплату увеличения уставного капитала зачетом денежных требованийч. 2 ст. 90 , ч. 2 ст. 99 ГК РФ ; п. 2 ст. 34 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ; п. 1 ст. 16 , п. 4 ст. 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» . А это очень упростило вхождение кредиторов в капитал должников.

Итак, что делать бухгалтеру должника, если его поставили перед фактом - теперь у компании будет новый совладелец? И каковы действия бухгалтера кредитора?

Что принесут бухгалтеру и чего от него потребуют

Для начала определимся, что происхождение долга - поставка, заем, аванс или нечто иное - в нашем случае совершенно неважно. А теперь опишем сам процесс конвертации долга в долю кредитора в ООО.

ЭТАП 1. «Пересчет» долга в долю

Предупреди руководителя

При конвертации долга в долю никаких налогов ни должник, ни кредитор платить не будут. Они возможны в будущем - при дальнейших операциях с долей.

Должник и кредитор садятся за стол переговоров и договариваются по следующим вопросам:

ЭТАП 2. Принятие решения о конвертации долга

Итогом договоренностей являетсяп. 2 ст. 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ :

• заявление кредитора о желании войти в капитал ООО с указанием размера и состава дополнительного вклада (сумма долга), порядка и сроков его внесения (зачет требований), размера и стоимости доли, которую кредитор хотел бы получить;
• решение общего собрания участников ООО по вопросам:

Увеличения уставного капитала;

Внесения изменений в устав ООО в связи с увеличением капитала;

Принятия нового участника и нового распределения долей в ООО.

Такое решение должно быть принято всеми участниками ООО единогласно. А в самом решении должно быть указано, что стоимость доли оплачивается путем зачета определенных требований кредитора к обществу.

Теперь бухгалтеры обеих компаний могут отразить в учете зачет первоначальной задолженности в счет внесения вклада в уставный капитал компании-должника.

ЭТАП 3. Регистрация нового устава и состава участников

Затем представители должника подают в регистрирующий орган (инспекцию ФНС России) пакет документов, в который входятстатьи 17 , 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» :

Мнение читателя

“ Наш главный кредитор устал ждать денег и согласился получить половину компании. Все оформили как надо, принесли документы в налоговую, но там сделали круглые глаза и регистрировать отказались. И только после штудирования законов и звонка в УФНС приняли документы. При этом попросили отдельную бумажку показать - «соглашение о зачете»” .

Анна,
юрист, Московская обл.

• решение общего собрания участников ООО;
• изменения в устав ООО об увеличении капитала;
• заявление о государственной регистрации изменений в устав (форма № Р13001приложение № 3 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 );
• платежка об уплате госпошлины за регистрацию изменений в устав (800 руб. подп. 1 , 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ );
• заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в части состава участников ООО и размеров и стоимости их долей (форма № Р14001приложение № 4 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 ). Напомним, что сведения об участниках ООО в уставе теперь не прописываются и их необходимо вносить в ЕГРЮЛ на основании отдельного заявленияп. 2.1 ст. 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ ; подп. «д» п. 1 , п. 5 ст. 5 , статьи 17 , 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ ; Письмо ФНС России от 08.07.2009 № МН-22-6/548@ . Отдельную госпошлину при подаче этого заявления платить не нужноп. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ .

На данном этапе от бухгалтера кредитора ничего не требуется, а бухгалтеру должника придется оплатить и учесть в расходах госпошлину за регистрацию изменений в ЕГРЮЛ.

Итогом регистрационных процедур станет получение двух свидетельств о внесении изменений в ЕГРЮЛ - о регистрации поправокв устав и о внесении сведений об участниках ООО (формы № Р50003приложение № 12 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 ).

Рекомендуем также сразу (еще при подаче заявлений) запросить у налоговиков выписки из ЕГРЮЛ в виде, во-первых, заверенной копии обновленного устава ООО и во-вторых - обновленных сведений о составе и размерах долей участников. Такие выписки могут выдаваться бесплатно (если ранее вы их незапрашивали) или за небольшую плату - 200 руб. за документ (400 руб. - при срочном запросе)пп. 20 , 23 Правил ведения ЕГРЮЛ... утв. Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 438 .

Налоги у кредитора на общем режиме

Начнем с того, что кредитор не корректирует налоги по первоначальным операциям, из-за которых возник долг, например по поставке должнику товаров, ОС или выдаче ему займа. Если он, например, поставил должнику товар, то уже заплатил НДС и налог на прибыль и последующий зачет долга в счет оплаты доли на эти налоговые обязательства не влияет.

А налоговую стоимость полученной доли кредитор должен учесть в размере погашенного долгаподп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ . Кстати, такой же будет бухгалтерская стоимость доли на счете 58 «Финансовые вложения». Тот факт, что она может быть намного больше номинальной стоимости доли, значения не имеетПисьмо Минфина России от 15.09.2009 № 03-03-06/1/582 . Поясним на примере: если вам должны 10 млн руб., а взамен вы получили долю номинальной стоимостью 10 тыс. руб., то в этот момент никакого убытка вы в налоговом учете не отражаете, а налоговую стоимость доли учтете в размере 10 млн руб. Если в будущем доля будет продана, то может появиться налоговая прибыль или убыток. Но сейчас налоговая стоимость доли ни на что не влияет.

Налоги у должника на общем режиме

У должника налоговая стоимость полученного ранее от кредитора имущества (например, товаров, ОС, сырья) также не меняетсяподп. 1 п. 1 ст. 277 НК РФ . Тем более что они могли быть уже использованы или перепроданы. На сумму вычета НДС по первичной операции зачет долга также не влияет.

Ни дохода, ни расхода от увеличения уставного капитала и приема в ООО нового участника не возникает. Даже если, как в нашем примере, в оплату доли номинальной стоимостью 10 тыс. руб. погашена задолженность 10 млн руб.

В части НДС в обычных операциях никаких действий ни должнику, ни кредитору предпринимать не надо.

Однако если долг возник в результате выплаты аванса под будущую поставку, то после его конвертации в долю в капитале должника:

• кредитор должен восстановить принятый ранее к вычету НДС с аванса (если он его принимал к вычету)п. 3 ст. 170 НК РФ ;
• должник ранее уплаченный НДС с аванса может принять к вычетуп. 5 ст. 171 НК РФ . Ведь данная ситуация аналогична изменению условий договора поставки, раз долг по авансу зачтен в счет оплаты доли в капитале должника.

Нюанс для спецрежимников

Упрощенцы и ЕСХНщики, как известно, признают свои доходы и расходы кассовым методом. Повлияет ли зачет долга в счет оплаты доли на налоговые обязательства кредитора или должника, если они применяют один из этих спецрежимов?

Спецрежимник-кредитор

Если долг возник по договору поставки (выполнению работ, оказанию услуг), то кредитор после зачета долга должен отразить в своем учете доход от продажи поставленных должнику товаров (работ или услуг). Вопрос - в какой сумме? Разумеется, доход признается в размере первоначального обязательства, погашенного путем зачетап. 5 ст. 346.5 , п. 1 ст. 346.17 НК РФ .

Спецрежимник-должник

А вот у должника, если он применяет упрощенку или платит ЕСХН, имеется свой «нюанс». Есть вероятность спора по поводу «фактической оплаты» поставленного кредитором имущества, стоимость которого была в итоге зачтенав счет оплаты доли в капитале должника. Ведь затраты на приобретение имущества - сырья, товаров, основных средств - на этих спецрежимах учитываются в размере фактических затрат на его приобретениестатьи 346.5 , 346.16 , 346.17 НК РФ . И налоговики могут заявить, что таких затрат ООО не понесло - не передало кредитору ни денег, ни иного имущества. Такой довод они используют в спорах о затратах на имущество, вносимое в качестве вклада в уставный капитал упрощенцевПисьма Минфина России от 03.02.2010 № 03-11-06/2/14 , от 29.01.2010 № 03-11-06/2/09 .

В подобных спорах им можно и нужно возражать: затраты имели место и переданное имущество оплачено, пусть и путем зачета, а не денежными средствами. Ведь зачет - это допустимый способ прекращения обязательстваст. 410 ГК РФ . А кредитор в итоге получил имущественное право - долю в ООО. И считать переданное должнику имущество безвозмездно полученным нельзя. Суды в аналогичных спорах налоговиков не поддерживалиПостановления Президиума ВАС РФ от 08.08.2000 № 1248/00 , от 18.01.2000 № 4653/99 .

Бухгалтерский учет - чуть сложнее, чем с налогами

Ну а теперь посмотрим, как все эти операции отразятся в бухгалтерском учете.

Что касается учета у кредитора, то у него вхождение в капитал должника отразится двумя проводками. Дебиторская задолженность просто «переедет» в состав финансовых вложений в виде доли в капитале должника, причем без изменения суммыпп. 2, 3 , 8, 9 ПБУ 19/02 ; Инструкция по применению Плана счетов... утв. Приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н .

Учет у должника будет ненамного сложнее, при условии, что кредитор один и погашается весь долг, а не его часть.

Пример. Бухгалтерский учет операций по зачету долга в счет оплаты доли кредитора в уставном капитале ООО

/ условие / ООО закупило у поставщика строительную технику на сумму 10 млн руб., в том числе стоимость - 8 474 576,27 руб., НДС (18%) - 1 525 423,73 руб. В установленный договором срок ООО расплатиться с поставщиком не смогло.

Единственный участник ООО - другая организация. В ходе переговоров участник ООО согласился «обменять» долг ООО на 1/2 его уставного капитала. Уставный капитал ООО составляет 10 тыс. руб. Его решено увеличить на 10 тыс. руб. В итоге увеличенный уставный капитал ООО составит 20 тыс. руб. В счет оплаты вклада зачитывается долг за поставленную технику.

/ решение / В бухучете будут сделаны следующие записи.

У кредитора

У должника

Как видно, получение кредитором доли в капитале должника никак не влияет на их текущие налоговые обязательства. А вот с документами придется изрядно повозиться бухгалтерам обеих компаний.

И, наконец, отметим, что приведенный нами алгоритм вполне можно использовать и при конвертации долга в акции АО. Ведь с точки зрения бухгалтерского и налогового учета конвертация долга в дополнительно выпускаемые акции АО имеет несущественные отличия.