3 варианта ответов, из всех по чуть-чуть можно выбрать.
Под источниками права понимаются внешняя форма актов компетентных государственных органов законодательной власти, содержащих нормы права, обязательные для исполнения.
Что касается норм международного частного права, то они имеют свою специфику, а именно для любой отрасли российского права характерно то, что наибольшую юридическую силу имеют кодексы и законы, а для международного частного права – договоры и соглашения.
Существуют следующие виды источников в международном частном праве:
международные договоры;
внутреннее законодательство;
судебная и арбитражная практика;
Особенностью данных источников является то, что с одной стороны в качестве источников права выступают международные договоры, а с другой – внутреннее законодательство и судебная практика, однако предметом регулирования во всех случаях выступают общественные отношения, осложненные иностранным элементом. Поэтому двойственность источников не приводит к разделению международного частного права.
Что касается российского законодательства относительно решения вопроса о том, применять ли внутреннее законодательство или международные договоры, то в российских нормативно-правовых актах четко сказано, что в случае если международным договором установлены иные правила, нежели установленные законом, то применяются правила, предусмотренные международным договором.
Международные договоры играют очень большую роль в развитии и становлении международного частного права. На основе международных договоров происходит унификация норм права не только коллизионного характера, но и материально-правового. Таким образом, это способствует единообразному применению норм права по всей стране, что способствует развитию экономических связей между государствами.
Для того чтобы унифицировать нормы международного частного права, необходимо, во-первых, принимать на международном уровне модельные законы, а точнее, кодексы, во-вторых, необходимо принимать директивы или иные нормативно-правовые акты по тем или иным вопросам. В настоящий момент это находится в стадии разработки и принятия.
Что касается обычаев, то это неписаный источник права, который формировался столетиями и необходим в тех случаях, когда норма, регулирующая те или иные общественные отношения, либо отсутствует, либо написана недостаточно полно. Однако наличие и содержание обычая должна доказывать та сторона, которая на него ссылается.
Признаками обычая являются:
определенная продолжительность существования;
постоянность соблюдения;
определенность;
непротиворечивость.
Сложность природы международного обычая состоит в том, что его следует отличать от обыкновения, под которым понимается определенный порядок деловых отношений, который находит свое отражение в отдельном пункте договора, либо иной сделки, зачастую к ним относят нормы международной вежливости, обыкновения не являются источником международного частного права.
Документами, подтверждающими существование обычая, могут служить: решения международных судебных и арбитражных органов, резолюции международных организаций и т. д.
Понятие источника (формы)
Источник права
все единодушны – главный источник национальное право. В мире два подхода к источникам МЧП: -> какой внутригосударственный акт:
а) кодекс МЧП или законодательство «О МЧП» - главный источник внутринационального права (арабские страны, развивающиеся – Египет – 1998 год, Сирия 1997 год – Кодекс о МЧП – совокупность законов, Алжир 1998 год – (комплексный акт) регламент, все остальные правоотношения)
б) нет необходимости специального акта, а достаточно включать нормы МЧП в ГК, либо в гражданские законы.
Отдельные законы в европейских странах + развитые цивилизованные государства.
Азиатские страны или а, или б
Польша – Законодательство 1963 года
Чехословакия -> Чехия Законодательство 1964 года
Венгрия – Законодательство 1979 года
Германия – Законодательство
РФ 1990 год -> перестройка -> большая попытка принять первую модель (Законодательство по МЧП). Победила вторая модель.
«Разорванное МЧП» - т/о 39 ст. + основные законы => в РФ – III часть ГК
- КТМ РФ
- СК РФ
- ГПК РФ
- АПК РФ
- Законодательство «О международном коммерческом арбитражном суде» 1993 год
- Законодательство «Об иностранных инвестициях в РФ» 1999 год
- Законодательство «О защите экономических интересов РФ при торговле товарами» 1998 год
- Законодательство «О валютном регулировании и валютном контроле в РФ» 2003 год
- Законодательство «О соглашениях о разделе прод-ции» 1995 год
- Законодательство «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002 год
- Законодательство «О концессионных договорах» 2005 год
- Законодательство «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности в РФ» 2003 год
- Законодательство «О свободных экономических законах» 2005 год
Второе место – международные договоры = определение из МПП => специализированные конвенции
- «Венская конвенция о договорах между К-П товаров» 1980 год
- «Конвенция об отмене легализации официальных иностранных документов» 1961 год (в посольстве, консульстве легализуется)
- «Конвенция о переходе права собственности в торговом обороте» 1958 год
- «Конвенция об исковой давности» 1974 год
- «Нью-йоркская конвенция о признании и исполнении судебных решений» 1978 год
Третье место – международный обычай – молчаливо признанное, сложившееся в результате длительного применения правило поведения субъектов МЧП, признанное или санкционированное государством.
Главный пример: ИНКОТЕРМС (в редакции 2000 года) – правила и обычаи международной торговли, использующиеся во внешнеэкономическом контракте.
Стороны используют коммерческие условия ИНКОТЕРМС-2000 – базисы поставок
Четвертый источник – некоторые решения международных организаций
- Государства признали то или иное решение обяз.
Для себя – в МИДе
- Организация с признаком национальности (Европейский союз – РФ не член. Всемирный Банк, Валютный Фонд)
Пятое – Арбитражный суд. Прецед-ты в англо-американской системе.
Особенности источников той или иной системы или отрасли права зависят от сущности, природы этого права, которая в свою очередь, определяется особенностями предмета правового регулирования.
Международное частное право - та отрасль права, которое юридическими средствами обеспечивает рыночные отношения. Международное частное право – высший пилотаж юриспруденции, так как это коллективный опыт всех действующих стран (194 государства), общих зарубежных источников.
Международное частное право – это отрасль права, представляющая собой совокупность принципов и норм, комплексно регулирующих самые многообразные правоотношения с иностранным элементом на полисистемном уровне, т.е. отношения между разными государствами и частными лицами различных государств.
Понятие источника (формы) права включает в себя два взаимосвязанных элемента:
1) способ придания норме (правилу поведения) юридической обязательности (способ выражения государственной воли)
2) внешняя форма юридического бытия норм права
Только при наличии в конкретном акте двух этих элементов можно говорить об источнике права.
Источник права - способ закрепления правовых велений или способ выражения «возведенной в закон воли господствующего класса»
МЧП – это отрасль национального права, поэтому его источниками являются те юридические формы, которые характерны для национального права вообще. Например, в РФ – нормативно-правовые акты, в англосаксонской системе – судебные прецедент.
В доктрине широко распространено мнение о двойственной природе источников МЧП : к ним относятся национально-правовые и международно-правовые формы (международные договоры и международно-правовые обычаи). Сторонники этой позиции опираются на то, что многие нормы, входящие в систему, создаются в форме международных договоров. Международный договор, правда, играет большую роль в создании норм МЧП, в т.ч. унификация коллизионных и унифицированных материальных норм, но это не доказательство того, что договор служит источником МЧП. В РФ не воспринята позиция двойственности. Международный договор в силу ч.4 ст.15 Конституции РФ имеет силу национального законодательства, в т.ч. и в области МЧП. Он является источником МЧП, но это не специфика МЧП. Международные договоры в равной степени могут применяться и для регулирования внутренних отношений, как частноправовых, так и публичных. Для того, чтобы международный договор стал частью национального законоадтельства, ему нужно придать юридическую силу национального права. Юридический процесс придания силы предусматривается внутренним правом государство и именуется трансформацией международно-правовых норм в национально-правовые. На самом деле никакой трансформации конечно не происходит – это условный термин. В РФ, например, к такому договору, присоединяются путем выражения согласия в форах ФЗ, Указа Президента РФ или Постановления Правительства РФ о присоединении. В итоге после соответствующей ратификации, присоединения, международный договор действует как национальное законодательство. Проблема двойственности – уходит. При этом международный договор обладет двумя важными положениями:
Он применяется в приоритетном порядке по сравнению с внутренним правом – это по сути специальные нормы, которые имеют приоритет перед общими нормами
Он непосредственно применяется, т.е. является самоисполнимым (кроме случаев когда требуется издание внутригосударственного акта, если он несамоисполнимый), но должен быть официально опубликован (опубликование при вступлении в силу)
Виды источников:
1) национальное право
Международники единодушны, что это главный источник. В мире два подхода к этому источнику МЧП (какой внутригосударственный акт):
Кодекс МЧП или законодательство «О МЧП» - главный источник внутринационального права МЧП (арабские страны, развивающиеся – Египет 1998 год, Сирия 1997 год – Кодекс о МЧП, Алжир 1998 год – (комплексный акт) регламент)
Нет необходимости специального акта, а достаточно включать нормы МЧП в ГК, либо в гражданские законы (европейских странах, развитые цивилизованные государства)
В РФ 1990 год (перестройка) была попытка принять первую модель (Законодательство по МЧП), но победила вторая модель. Это традиция советского периода, когда нормы МЧП включались в отраслевые кодификационные законы. Получилось так называемое разорванное МЧП. Недостатки – многократное дублирование.
В РФ существует 3 основных источника : СК РФ 1995 года, КТМ РФ 1999 года, ГК РФ (ч.3) 2001 года. Но самый основной все равно ГК РФ (ч.3) от 26.11.2001 №146-ФЗ. Он вступил в действие с 1 марта 2002 года.
В ГК РФ (ч.3) нормы МЧП содержатся в разделе 6«Международное частное право». Он внес существенные изменения в коллизионно-правовое регулирования трансграничных гражданских правоотношений, поднял МЧП на качественно новый уровень. Регулирование максимально приближено к современному мировому уровню развития доктрины и практики МЧП. Он охватывает широкий круг вопросов, многие из которых решены впервые. Он состоит из 3 глав и 39 статей (ранее по Основам гражданского законодательства ССР и республик 1991 года – было 15 статей). Более оформленная структура.
Он в принципе как отмечает Ерпылева воспроизвел систему коллизионных норм по Основам 1961 года, но появилось 4 новых аспекта: 1) определены условия, при наличии которых только и возможно применение (осложнение отношения иностранным элементом; необходимость применения иностранного права) 2) увеличение объема и углубление детализации правового регулирования отношений, осложненных иностранным элементом 3) более либеральное регулирование возможности применения иностранного законодательства, появление диспозитивный норм (автономия воли), ограничение действия оговорки о публичном порядке 4) в ГК значительно более гибкое, чем прежде решение коллизионных вопросов, в основу многих положен принцип наиболее тесной связи правоотношения с правом определенной стороны.
Глава 66 «Общие положения» содержит ряд норм, закрепляющих общие начала правоприменения, принципы МЧП, которые лежат в основе выбранного компетентного права по любым конкретным вопросам. Значение этих норм определяется дополнительно тем, что их не было в предыдущем гражданском законодательстве, их нет в действующем семейном законодательстве и они неоднозначно рассматриваются в доктрине. К ним относится принцип наиболее тесной связи, квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению, применение права страны с множественностью правовых систем, взаимность, обратная отсылка, применение императивных норм. Внесены изменения и в общие положения: установление содержания норм иностранного права, оговорка о публичном порядке, реторсии.
Глава 67 «Право, подлежащее применению при определении правового положения субъектов МЧП». Впервые в российском праве вводится понятие «личный закон ФЛ».
Глава 68 «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям» устанавливает наряду с существовавшими в нашем праве новые коллизионные нормы: выбор права сторонами в договоре, право наиболее тесной связи, выбор права по договорам с участием потребителя, по отношениям связанным с уступкой требований, с причинением вреда вследствие недостатка товаров, работ, услуг, с недобросовестной конкуренцией.
Несмотря на безусловно позитивную оценку значения раздела 6 ч.3 ГК РФ, существует по мнению многих авторов потребность в кодификации на принципиально новом уровне по первому пути. (в виде ФЗ или Кодекса МЧП). Это позволило бы более полно и последовательно определить и разграничить общие и специальные институты в этйо сфере, достичь целей:
Восполнения пробелов
Устранения дублирования
Исключения противоречий. Самым важным станет определение понятий и институтов МЧП
Кроме того, нужно стремиться убрать разрозненное МЧП. Устранятся вопросы с включение трудового права, противоречия АПК и ГПК, подкрепится СК соответствующей базой.
В СК РФ 1995 года нормы МЧП содержатся в разделе 7 «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства». Законодательство очень поменялось. Оно отошло от господствовавшего территориального принципа подчинения российскому праву, что убирает ряд хромающих отношений. По всему кругу вопросов предусматривается многовариантное решение. Традиционно включены нормы о формальных и материальных условиях заключения брака с иностранным участием, о признании браков, заключаемых за рубежом, о консульских браках, об усыновлении. Расширена система коллизионных норм: личные имущественные и неимущественные отношения супругов, права и обязанности родителей, установлении и оспаривание отцовства и материнства, алиментные обязательства. К семейным отношениям с иностранным элементам, не урегулированным в СК РФ, применимы общие положения гл.66 ГК РФ, за исключением оговорки о публичном порядке и установление содержания семейного права.
КТМ РФ 1999 года имеет главу 26 «Применимое право», в которой содержится развернутая система коллизионных норм, связанных с торговым мореплаванием.
Кроме того, существует еще ряд законов, регулирующих трансграничные отношения с иностранным элементом. Чаще всего они носят комплексный характер, но в большей или меньшей степени регулируют и гражданские отношения, осложненные иностранным элементом. Яркий пример тот же КТМ РФ. Кроме него можно назвать ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 1999 год, ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле в РФ» 2003 год, ФЗ«Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности в РФ» 2003 год, ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002 год, ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» 1995 год, ФЗ «О концессионных договорах» 2005 год, ФЗ «О защите экономических интересов РФ при торговле товарами» 1998 год, ФЗ «О свободных экономических законах» 2005 год, Закон РФ «О международном коммерческом арбитражном суде» 1993 год, ГПК РФ, АПК РФ.
Зарубежные страны по их законодательной практике можно разделить на три группы:
А) те, в которых МЧП кодифицировано в разных отраслевых законодательных актах (как в РФ)
Б) те, которых приняты специальные кодифицированные законодательные акты по МЧП
В) те, где МЧП вообще не кодифицировано
Одним из первых кодифицированных актов было принято законодательство в Чехия (1963 год) , которое продолжает действовать до сих пор. Это Закон о международном частном праве и процессе. Он характеризуется широкой регламентацией частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Там есть и общие положения и коллизионные нормы (правоспособность и дееспособность ФЛ и ЮЛ, форма юридических актов, выещные права, различного рода гражданско-правовые обязательства, нормы по трудовому, семейному, наследственному праву, нормы по международному гражданскому процессу. Кроме того, в 1991 году был принят Торговый кодекс, содержащий специальные положения для обязательственных отношений в международной торговле. В Польше законодательство 1965 года – Закон о международном частном праве. Он также содержит общие положения и коллизионные вопросы по гражданскому, трудовому, семейному права. Но в него не входят нормы международного гражданского процесса. Они кодифицированы в ГПК Польши 1964 года . В Австрии действует закон о Международном частном праве 1978 года . Он содержит нормы общего и коллизионного характера в области гражданских и семейных отношений, а также наследственного, обязательственного, вещного. В Венгрии также есть закон о международном частном праве (1979 год ). Законы об МЧП есть в Турции (1989 год) и Швейцарии (1987 год) . В Италии довольно много норм содержалось в ГК 1942 года, но в 1995 году началась реформа итальянской системы МЧП. Из стран после СССР – Грузия, Азербайджан, Эстония, Украина.
Во многих странах нормы МЧП кодифицированы по примеру России в отдельных отраслевых законодательных актах . В Германии нормы МЧП содержатся во Вводном законе к Германскому гражданскому уложению 1896 года и главе второй вводного закона с учетом изменений 1986 года . Аналогично Япония – Гражданский кодекс 1898 года с Вводным законом (обновление в 1989 году и в 2006). ГК Португалии 1966 года содержит также нормы МЧП. В Испании Вводный закон к ГК РФ (1974 год с изменениями 1990 и 2000 года). Кроме того, аналогично вопросы решены в Египте, Алжире, Сирии, Ираке, многих латиноамериканских странах. Кроме того, по этому пути пошли и страны после СССР – Латвия, Литва, Узбекистан, Армения, Казахстан, Белоруссия.
Во многих государствах до сих пор законодательство играет незначительную роль в качестве источника МЧП . Эту роль выполняет судебная практика. Это характерно для стран англо-американского права (прецедентное право) – Великобритания, США, но и для других стран (Франция). В Великобритании однако действуют Закон о МЧП 1995 года (решает только несколько отдельных вопросов) и ряд других законов. Кодекс Наполеона 1804 года содержит несколько правил – односторонних коллизионных привязок. Остальное идет в судебной практике.
Под источником, в юридическом смысле, понимается «объективированный в документальном виде акт правотворчества», который одновременно является «формой юридически официального бытия, существования» соответствующих юридических норм (см.: Алексеев С. С. Общая теория права. Т.1. 1981).
Международное частное право – элемент системы национального права. Поэтому его источники – это те юридические формы, которые характерны для национального права вообще. Для права нашего государства, в том числе и международного частного права, практически единственным юридическим источником являются законы и подзаконные акты (такое положение характерно для континентальной правовой системы). В странах англо-американского права помимо нормативных актов источниками права выступают судебные прецеденты, которые являются и источником международного частного права.
В Российской Федерации к источникам относятся её Конституция, международные договоры и законодательство и признаваемые в РФ обычаи. Доктрина не относится к числу источников МЧП. Но судебно-арбитражной практике известны случаи обращения к доктрине для обоснования принимаемого решения.
Выделяют четыре основных вида источников в международном частном праве: 1) международные договоры, 2) внутреннее законодательство; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи. В доктрине широко распространено мнение о «двойственной» природе источников международного частного права. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи (т. е. международное регулирование: одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а с другой – нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания (т. е. регулирование внутригосударственное). Возникает вопрос соотношения международного договора и внутреннего закона.
Чтобы осуществить нормы международных договоров, этим нормам необходимо придать силу национального права. Это делает их юридически обязательными для участников частноправовых отношений. Данный процесс предусматривается внутренним правом государства и обычно именуется трансформацией международно-правовых норм в национально-правовые. В России основу этого механизма составляет п. 4 ст. 15 Конституции, согласно которому «…международные договоры РФ являются составной частью её правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». (Это положение воспроизведено в ст. 7 ГК РФ.) Тем самым нормам международного договора придаётся юридическая сила национальных правовых норм. При присоединении России к международному договору, в силу п. 4 ст.15 Конституции РФ правила международного договора включаются в правовую систему страны и способны регулировать отношения с участием физических и юридических лиц.
Порядок и правовые формы присоединения России к международным договорам определяются Федеральным законом «О международных договорах РФ» от 1995 г. (см.: СЗ РФ. 1995. № 29). Согласие России на обязательность международного договора выражается либо в форме федерального закона, либо в форме Указа Президента или Постановления Правительства. Согласие в форме федерального закона даётся при ратификации, если исполнение договора требует изменения действующих или принятия новых федеральных законов или договор устанавливает иные правила, чем предусмотрены законом. В форме Постановления Правительства Россия присоединилась: к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции 1971 г.; 2) к Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 г.; 3) к Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм 1971 г. (см.: СЗ РФ. 1994. № 29).
Под международным договором РФ понимается международное соглашение, заключённое Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.
Под обычаем понимается единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу.
Под обыкновением понимается единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы в отличие от обычая.
В литературе существует понятие санкционированный обычай – т. е. сложившееся в практике правило, за которым государство признаёт юридическую силу. Пример санкционированного обычая – п. 1 ст. 6 ГК РФ, из которого следует, что если отношения прямо не урегулированы гражданским законодательством или соглашением сторон, то они регулируются применимым к ним обычаем делового оборота. Тем самым законодатель признаёт за обычаями делового оборота юридическую силу.
В соответствии с п.1 ст. 5 ГК РФ под обычаем делового оборота понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Законодатель устанавливает ограничения: обычаи делового оборота в любом случае не применяются, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договорным условиям.
Международно-правовой обычай – это сложившееся в практике устойчивое правило, за которым государства признают юридическую силу, т. е. выражают согласованную волю. Международно-правовой обычай, как и международный договор, – это соглашение между государствами, возлагающее юридические обязательства на государства.
Также существуют и широко применяются обычаи международного торгового (делового) оборота. Эти правила сложились не между государствами, а в отношениях между физическими и юридическими лицами разных государств в предпринимательской сфере. Многие международные организации изучают, обобщают и публикуют своды обычаев по определённым группам вопросов. Некоторые публикации очень популярны. Большое значение имеют публикации, подготовленные Международной торговой палатой, например, Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 1990 г. (подробнее см. п. 3.3.).
Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда государств, причём в некоторых из них он является основным источником права. Такое положение существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система судебных прецедентов, т. е. вынесенных ранее руководящих судебных решений, выявляющих действующее право и формулирующих его. Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.
В российской правовой системе, так же как и в романо-германской, судебная практика не является источником права, т. е. суды не наделены законодательной властью и их решения не создают норм права. Источником права в РФ является закон. Но это не умаляет значения судебной практики. Часть 3 ГК РФ (ст. 1191) возлагает на суд обязанность по установлению содержания иностранного права. При этом суд обязан руководствоваться не только текстами иностранных законов, но и «практикой применения», т. е. судебной практикой. Судебная практика призвана оказать помощь суду в понимании иностранного права, чтобы не допустить искажения применяемых норм иностранного права.
Национальное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает, в конечном счете, цели и интересы различных слоёв гражданского общества данного государства.
Источники права - это те формы, в которых находят свое выражение нормы права.
Все источники МЧП можно разделить на международные (договор, обычай, решение межд. организаций) и внутригосударственные (закон, обычай, прецедент).
Для МЧП характерны следующие основные источники:
- · Международные договоры
- · Внутреннее законодательство
- · Судебная и арбитражная практика
- · Обычаи
По российскому законодательству право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ и других законов, в также обычаев, признаваемых в РФ.
Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливается законом о международном коммерческом арбитраже.
Основная особенность источников МЧП - двойственный характер (с одной стороны источники МЧП - международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебной практики отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания).
1. Международные договоры - результат согласования воль различных государств, принимающих участие в них. Международные соглашения в области МЧП регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц - субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в совместимость со своими международными обязательствами. Но речь идет не обо всех международных договорах, а только о тех, которые направлены на регулирование отношений вот этого невластного характера. (1883 - Гаагская конференция по МЧП, 1955 - Гаагская конференция из регулярно созываемой превратилась в международную организацию. 1928 - УНИДРУА (межд. институт по унификации частного права), занимается международной торговлей, 1964 - дипломатическая конференция, предложено 2 конвенции - «о заключении договоров купли-продажи товаров» и «о купле-продаже товаров», 1980 - Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция), ВОИС - всемирная организация интеллектуальной собственности). Или, скажем, Бернская Конвенция об охране литературных и художественных произведений - тоже многосторонний договор, который регулирует отношения частноправовые. Или, скажем, есть региональные договоры, регулирующие частноправовые отношения, скажем, Евразийская патентная конвенция, которая направлена на регулирование частноправовых отношений, создала единый евразийский патент. Есть, например, конвенция, которая касается получения алиментов за границей - тоже многосторонняя конвенция.
Международные договоры: межгосударственные, межправительственные, межведомственные.
Государства-участники могут выполнить свои международные обязательства путем прямой инкорпорации международного договора в свое внутреннее право или путем издания отдельных внутригосударственных норм на его основе.
2. Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, доктрина и правила рассматривают в качестве источников МЧП.
Международные обычаи в международных отношениях - это очень широко используемый источник. Он широко используемый потому, что, во-первых, есть система общего права, в которой и прецедент действует, и обычная норма широко используется, и так называемое право справедливости, которое основано на определенных обычаях. В морском праве существует очень много обычаев. По сути дела, и внутри государства есть нормы, которые представляют собой международные обычаи, хотя они зафиксированы внутри государства.
3. Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющий руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Характерен для ряда государств, для которых прецедент - основной источник права (GB, частично США). В GB - система судебных прецедентов, В РФ - законы. При определении права, подлежащего применению, толкование понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении, либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное прав (ст. 1127 ГК РФ)
Яркий пример - это решения Европейского суда по правам человека. Европейский суд по правам человека принял ряд решений, которые касались вещных прав, которые касались права собственности, например, перехода права собственности. Этих решений набралось уже достаточно много. Кстати говоря, они обязательны на территории Российской Федерации, то есть при решении каких-то вопросов вы на сегодняшний день можете прямо ссылаться на решения Европейского суда по правам человека, потому что при ратификации Европейской конвенции по правам человека в акте ратификации мы четко указали, что мы признаем для себя обязательными решения Европейского суда по правам человека.
4. акты международных организаций. При этом речь идет об актах как международных межгосударственных организаций, так и об актах международных неправительственных организаций. В качестве таких актов международных межгосударственных организаций я могу назвать такие, как Согласительный регламент Юнситрал, действующий в области гражданского процесса, представляет собой акт международной организации Юнситрал. Это комиссия по праву торговли ООН.
В качестве примера акта неправительственной организации, которые тоже действуют в области МЧП, могу назвать такой акт, который вам всем, наверное, известен, это Инкотермс. Он действует сейчас в редакции 2000 года. Инкотермс был принят Международной торговой палатой.
К таким актам относят унифицированные правила по документарному аккредитиву, унифицированные правила по инкассо. Это акты международной неправительственной организации.
- 5. внутреннее законодательство. Сюда входят все императивные нормы внутреннего законодательства и всегда используются нормы, которые непосредственно рассчитаны на регулирование международных отношений в том случае, если в них одной стороной будет являться российское юридическое лицо или российский гражданин. Таких актов у нас достаточно много. По сути дела это почти всё таможенное законодательство, то есть административные вопросы решаются. Таможня только и занимается вопросами экспорта и импорта, перемещения товаров через таможенную границу, через таможенную территорию РФ.
- 6. Внутренний обычай может быть источником МЧП. В качестве примера можно привести обычаи морских торговых портов. У каждого порта имеются свои обычаи. Очень часто действуют банковские обычаи, потому что, вы знаете, банковское право не кодифицировано. Международного банковского права, по большому счету, вообще не существует, каких-то норм международного права, которые бы касались банковской сферы и регулирования банковской деятельности практически нет, за исключением сферы расчетов, которые имеются, и на этом всё заканчивается. Иногда кредитные соглашения заключаются, а в основном там действует внутренний обычай. Более того, специалисты считают, что очень часто каждый банк имеет свои собственные правила, и в эту сферу никто не вторгается: у них такие обычаи и этими обычаями они руководствуются.
Коллизионная норма и ее строение
Коллизионная норма - норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению.
Коллизионная норма - норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающим вопрос по существу (i.e. п.1, ст. 1224 ГК РФ).
Значение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применено к отношениям, возникающих в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возможную коллизию.
Коллизионные нормы МЧП разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.
Согласно традиционным представлениям коллизионные нормы включают 2 основных элемента:
- · Гипотезу (объем ) - указание на те отношения, к которым должна применяться коллизионная норма.
- · Диспозицию (привязка ) - указание, на подлежащее применению право (международное, своей страны или иного государства).
Из сути коллизионной нормы вытекает отсутствие в ней санкции, которая должна содержаться в тех материальных нормах, к которым отсылает коллизионная.
Можно выделить 5 видов коллизионных норм :
- 1. национально-правовые и международно-правовые, направленные на достижение международной унификации.
- 2. диспозитивные, императивные и относительно-императивные.
- 3. односторонние и двусторонние.
- 4. основные(генеральные) и дополнительные(субсидиарные).
- 5. нормы, содержащие отсылку не к праву какой-либо определенной страны, а положениям соответствующего международного договора, устанавливающего унифицированную коллизионную привязку по конкретному вопросу.
Виды коллизионных привязок:
- · Закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства (lex domicilii).
- · Личный закон юридического лица (lex societatis).
- · Закон места нахождения вещи (lex rei sitae).
- · Закон места совершения акта (lex loci actus).
- · Закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis).
- · Закон страны места выполнения работы (lex loci laboris).
- · Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi).
- · Закон места заключения брака (lex loci celebrationis).
- · Закон флага (lex flagi).
- · Закон, регулирующий существо отношений (lex causae).
- · Закон суда, рассматривающего спор (lex fori).
- · другие формулы привязок…
Основная функция коллизионных норм - Максимально облегчить отношения с иностранным элементом. Коллизионная норма должна быть построена таким образом, чтобы тот порядок к которому она отсылает был максимально близок к проблеме. Коллизионная норма должна быть в совокупности с той нормой, к которой она отсылает (регулируют они только вместе).
Коллизионная норма может:
- · отсылать к праву собственного государства (где она была создана).
- · отсылать право решения вопроса к международному договору.
- · содержаться как в законах, так и в международных договорах.
Обход закона в МЧП.
Иногда возникает необходимость в обходе законов одного государства и подчинении законам другого государства.
В рамках традиционного коллизионного метода регулирования под этим понятием обычно понимается намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо определенной национальной правовой системе, и создание тем самым коллизии законов с целью вызвать применение одного национального закона и избежать применения другого. При этом такой национальный закон, применения которого добиваются, является в каком-либо отношении более благоприятным для заинтересованного лица, чем тот, применения которого это лицо путем создания коллизионной привязки стремится избежать. Следует также отметить, что практически всегда характеристикой указанного правоотношения является то, что все фигурирующие в нем обстоятельства изначально “привязывают” его к неблагоприятному для заинтересованного лица национальному закону, тогда как действиями этого лица создается своеобразная “интернационализация” правоотношения.
Есть государства, в которых «обход закона» юридически запрещен. Обычно в законодательстве устанавливается положение об обходе закона. В законодательстве РФ такого запрета на «обход закона» нет.
Пример: возможность расторжения брака по законодательству другой(второй) страны, если в первой стране отсутствует такая возможность. В таком случае супруги меняют гражданство, разводятся, а затем снова становятся гражданами первого государства.
Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства
Обратная отсылка - ситуация, когда право одного государства отсылает решение вопроса к другому государству, а то его отсылает обратно. Знаменитый принцип Форго о французском наследовательном законодательстве. правовой международный гражданский
Принятие обратной отсылки ведет к сокращению случаев вынесения судами решений на основе иностранного права, что упрощает их работу по упрощению споров. Отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку к материально-правовым нормам.
В России любое указание на право или систему права какого-либо государства должно рассматриваться как отсылающее к материальному праву, а не к его коллизионным нормам. Отрицательное отношение к применению обратной отсылки было в России законодательно закреплено в Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 г. По этому закону третейский суд должен разрешать споры в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора.
Оговорка о публичном порядке
Действие коллизионной нормы, т.е. применение иностранного права, может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Согласно правилам, действующим в ряде государств, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.
Понятие публичного порядка отличается в судебной практике и доктрине многих государств крайней неопределенностью, некоторые ученые утверждают, что неопределенность - основной характерный признак этого понятия. Определение пределов применения этой оговорки во многих государствах полностью предоставляется судейскому усмотрению.
Российское законодательство исходит из того, что в некоторых случаях могут быть установлены ограничения применения иностранного закона. В РФ осторожный подход к вопросу об использовании оговорки о публичном порядке, хотя возможность неприменения иностранного права есть. Наличие принципиального различия между нашим законом и законом другого государства не может само по себе быть основанием для применения оговорки о публичном порядке, поскольку такое применение этой оговорки могло бы привести к отрицанию применения в России права иностранного государства вообще. Таким образом, речь может идти не о противоречии между законами, а о тех отдельных случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, не допустимый с т.з. нашего правосознания.
Норма иностранного права в исключительных случаях не применяется: когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Ст. 1193 ГК РФ: отказ в применении норм иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего государства от правовой, полит. или экон. Системы РФ. На практике судебные и административные органы РФ стараются не прибегать к этой оговорке.
Случаи применения оговорки о публичном порядке к внешнеторговым отношениям в практике РФ не имели места, хотя возможность предусмотрена в законодательстве. Таким образом, широкое применение категории публичного порядка не соответствует задачам МЧП и снижает его роль в налаживании сотрудничества государств с различными правовыми системами.
В современном МЧП широкое признание наряду со ссылкой на оговорку о публичном порядке получила возможность неприменения иностранного права со ссылкой на строго императивные нормы национального права, которые должны пользоваться приоритетом перед нормами иностранного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм.
частный право иск юридический
Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.
Удельный вес видов источников международного частного права в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.
Основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой? нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором? регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможности разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера Международное частное право. Пособие. / Под ред. Н.Ю. Ерпылевой. М., 2009. Стр. 53..
Согласно Конституции России 1993 года, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Такое же правило содержится и в ряде других законодательных актов, имеющих отношение к области международного частного права.
Основных видов источников в международном частном праве четыре:
1) международные договоры;
В отношениях России с другими странами значение международного договора как источника международного частного права возрастает. Нормы, сформулированные первоначально в международном договоре, применяются в этих отношениях чаще, чем нормы внутреннего законодательства. Для России как правопреемника Союза ССР сохранили свое действие международные договоры, заключенные ранее СССР, если не было объявлено о прекращении действия таких договоров.
Важным источником международного частного права являются торговые договоры (о торговле, торговле и мореплавании). Эти договоры устанавливают общий режим, применяемый в торговле РФ с соответствующим иностранным государством. В указанных договорах определяется правовое положение юридических лиц и граждан, содержатся правила по вопросам торгового арбитража.
2) внутреннее законодательство;
Внутреннее законодательство? это один из основных источников международного частного права в России. Особое значение для международного частного права имеют положения Конституции РФ о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы, о примате правил международного договора в случае их расхождения с правилами внутреннего законодательства (п. 4 ст. 15), о поддержке конкуренции и свободе экономической деятельности (п. 1 ст. 8), о праве на осуществление предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34), об охране законом частной собственности (ст. 35), о защите и покровительстве за границей российских граждан (ст. 61), о правах иностранных граждан и о возможности двойного гражданства (ст. 62) и др.
В России и в других странах СНГ, в отличие, например, от Австрии, Венгрии, Китая, Польши, Румынии, Турции, Чехословакии, Швейцарии, Югославии не принимался специальный закон по вопросам международного частного права, а имеется ряд законодательных актов, содержащих нормы в этой области. Число таких норм в последние годы растет. Так существенное значение для регулирования внешнеторговых связей имеют положения общей части обязательственного права, содержащиеся в части первой ГК (ст. 307-453), и положения об отдельных видах обязательства? части второй (ст. 454-1109). На формирование положений части второй ГК определенное влияние оказали международные конвенции, подготовленные ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА и другими международными организациями и направленные на международную унификацию в соответствующей области (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров и др.), а также правила о документальных аккредитивах.
В Австрии в Законе о международном частном праве, принятом 15 июня 1978 г. (вступил в силу 1 января 1979 г.), содержатся детальные правила по различным вопросам (личный закон, семейное право, право наследования, вещное право, право на нематериальные блага, обязательственное право, в том числе трудовой договор, неосновательное обогащение, обязательства из причинения ущерба), а также положения общего характера в отношении применения права, установившие коллизионную привязку к праву, с которым «фактические ситуации с иностранным элементом» наиболее тесно связаны.
В Китайской Народной Республике 21 марта 1985 г. был принят Закон о международных хозяйственных договорах. Он подлежит применению ко всем внешнеторговым и иным внешнеэкономическим договорам, заключаемым китайскими организациями с иностранными контрагентами, то есть его можно отнести к актам «прямого действия», призванным непосредственно регулировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Ряд норм закона имеет диспозитивный характер.
В Законе 1985 года содержатся общие правила о заключении договора, об условиях договора, его форме (предусматривается письменная форма), об исполнении договора и ответственности за его неисполнение (дается, в частности, определение форс-мажора), о порядке рассмотрения споров, сроках исковой давности и другие положения. В законодательстве КНР есть ряд актов, определяющих правовой режим инвестиций и совместных предприятий с участием иностранного капитала, а также предприятий, полностью принадлежащих иностранному капиталу, правовой режим особых экономических зон, передачи технологии.
12 апреля 1986 г. были приняты Общие положения гражданского права КНР. Они вступили в силу 1 января 1987 г. В них содержится ряд коллизионных норм: о применении права по вопросам гражданской дееспособности (ст. 143), права собственности на недвижимое имущество (ст. 144), деликтных обязательств (ст. 146), семейных отношений (ст. 147), наследования (ст. 149).
В Турции Закон о международном частном праве и процессе был принят в 1982 году (вступил в силу 22 декабря 1982 г.). Он состоит из 48 статей.
В Чехословакии Закон о международном частном и процессуальном праве был принят в 1963 году. Этот закон подробно регламентирует обязательственные, трудовые, наследственные и семейные отношения с иностранным элементом, а также вопросы процессуального характера. Он сохранил свое действие в Чехии.
Наряду с этим международные вопросы, касающиеся собственности, регулируются параграфами 729-755 Торгового кодекса Чехии 1991 года. С 1 января 1995 г. в Чехии действует новый Закон от 1 ноября 1994 г. об арбитраже в международных торговых отношениях и об исполнении арбитражных решений.
Ранее действовавшие в ЧССР кодекс международной торговли 1993 г. и закон об арбитраже 1993 г. были отменены. На Украине действует Закон о внешней торговле 1991 года и § 423-428 ГК 1996 года.
Наиболее подробным является Закон о международном частном праве Швейцарии (200 статей) от 18 декабря 1987 г. Особенность структуры этого закона состоит в том, что каждый из его подразделов содержит параграфы, регулирующие три основополагающих вопроса: юрисдикция, применимое право и исполнение иностранных решений, что делает его четким и стройным. В ст. 15 этого закона, как и в австрийском законе, предусмотрена коллизионная привязка к праву, с которым обстоятельства дела связаны наиболее тесным образом. Закон Швейцарии наряду с общими положениями в области международного частного права содержит положения о месте жительства и месте пребывания физических и юридических лиц, гражданстве, признании и исполнении решений судов и других органов иностранных государств. Специальные его главы посвящены статусу физических лиц, семейному праву, правам детей, опеке, наследованию, вещному праву, правам на нематериальные блага (интеллектуальная собственность), обязательственному праву, праву товариществ, конкурсному производству, международной арбитражной подсудности. Таким образом, в этом законе содержатся нормы, обычно не включаемые в законодательные акты подобного рода.
3) судебная и арбитражная практика;
В ряде стран Запада незначительное количество законодательных норм в области международного частного права связано с тем значением, какое имеет там третий вид источников международного частного права?судебная и арбитражная практика. Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник права характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным. Такое положение существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система судебных прецедентов.
Сущность судебного прецедента состоит в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. Для признания судебной практики источником права, то есть, иными словами, для того, чтобы судебное решение приравнять с законом, необходимо наличие независимогосуда и высокого профессионального уровня судей.
Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.
Под арбитражной практикой в области международного частного права понимаются не практика государственных арбитражных судебных органов, а практика третейских судов, практика так называемого международного коммерческого арбитража.
В России судебная практика обычно не рассматривается как источник права, хотя постановления Пленумов Верховного Суда РФ и ВАС РФ обязательны для соответствующих судов.
Судебная практика не является и источником международного частного права, но в то же время для толкования норм в процессе их применения значение судебной, а в области международного частного права, особенно арбитражной практики, несомненно.
4) обычаи.
Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, наша доктрина и практика рассматривают в качестве источников международного публичного, а также международного частного права.
Обычаи? это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона.
Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того или иного государства в случае, если они им в какой-либо форме признаны.
Кроме международно-правовых обычаев имеются торговые обычаи, которые широко применяются странами в международной торговле и в области торгового мореплавания. То, что в нашей стране обычаи признаются в качестве источника международного частного права, проявилось, в частности, в следующем: постоянный арбитражный орган? МКАС при разрешении споров учитывает торговые обычаи. В Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 года предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28).
Принятые в международной торговой практике обычаи применяются арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также, если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору, например условия, обозначенного одним из распространенных в международной торговле терминов «франке», «FOB», «CIF» и т.п. Вследствие расхождения в содержании торговых обычаев, применяемых в отдельных странах, в практике МКАС принимается во внимание (при установлении содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обращении к которому возникла при разбирательстве спора.
От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта.
Более широкий подход по вопросу о применении обычаев был проявлен в России при принятии нового ГК. Согласно его ст. 5 обычаи (в ГК применен термин «обычаи делового оборота») фактически признаны вспомогательным источником права.
Под обычаем делового оборота ГК понимает сложившееся (достаточно определенное в своем содержании) и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон (ч. 5 ст. 421 ГК РФ). В информационном письме Президиума ВАС РФ от 25 декабря 1996 г. было обращено внимание арбитражных судебных органов на применение обычаев в сфере международной торговли, в частности, на использование формулировки ИНКОТЕРМС, если стороны договорились об этом. В конкретном случае, рассмотренном арбитражным судом, стороны (российское акционерное общество и английская фирма) договорились о том, что постав- ка продукции будет осуществляться на условиях «CIF» (морская перевозка) в редакции «ИНКОТЕРМС? 90».
Таким образом, в России в качестве источников международного частного права признаются, во-первых, международные договоры и международные обычаи, и, во-вторых, внутреннее законодательство и применяемые в РФ торговые обычаи. Ни судебная и арбитражная практика, не рассматриваются у нас в качестве источника международного частного права.
- Понятие и система международного частного права
- Понятие и предмет международного частного права
- Место международного частного права в системе права, его основные принципы
- Нормативная структура международного частного права
- Методы регулирования в международном частном праве
- Унификация и гармонизация норм международного частного права; роль международных организаций в его развитии
- Источники международного частного права
- Понятие и специфика источников международного частного права
- Национальное право как источник международного частного права
- Международное право как источник международного частного права
- Судебная и арбитражная практика как источник международного частного права
- Доктрина права, аналогия права и закона, общие принципы права цивилизованных народов как источник международного частного права
- Автономия воли субъектов правоотношения как источник международного частного права
- Коллизионное право - центральная часть и подсистема международного частного права
- Основные начала коллизионного права
- Коллизионная норма, ее строение и особенности
- Виды коллизионных норм
- Интерлокальное, интерперсональное и интертемпоральное право
- Интерперсональное право
- Интертемпоральное право
- Основные типы коллизионных привязок
- Закон национальности (личный закон) юридического лица
- Закон места нахождения вещи
- Закон страны продавца
- Закон места совершения акта
- Закон места совершения правонарушения
- Закон валюты долга
- Закон суда
- Закон, избранный сторонами правоотношения (автономия воли, право выбора права сторонами, оговорка о применимом праве)
- Современные проблемы коллизионного права
- Квалификация коллизионной нормы, ее толкование и применение
- Пределы применения и действия коллизионных норм
- Теория отсылок в международном частном праве
- Установление содержания иностранного права
- Субъекты международного частного права
- Положение физических лиц в международном частном праве; определение их гражданской правоспособности
- Гражданская дееспособность физических лиц в международном частном праве
- Опека и попечительство в международном частном праве
- Правовой статус юридических лиц в международном частном праве
- Специфика правового статуса транснациональных компаний
- Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ и российских юридических лиц за рубежом
- Правовое положение государства как субъекта международного частного права
- Основные виды гражданских правоотношений с участием государства
- Международные межправительственные организации как субъекты международного частного права
- Право собственности в международном частном праве
- Коллизионные вопросы права собственности
- Правовое регулирование иностранных инвестиций
- Правовое положение иностранных инвестиций в свободных экономических зонах
- Правовое положение собственности Российской Федерации и российских частных лиц за границей
- Право внешнеэкономических сделок
- Общие положения
- Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок
- Сфера действия обязательственного статуса по внешнеэкономическим сделкам
- Форма и порядок подписания сделок
- Международно-правовая унификация права внешнеэкономических сделок
- Международный торговый обычай
- Теория ««lex mercatoria»» и негосударственное регулирование внешнеэкономических сделок
- Договор купли-продажи
- Обязанности сторон в договоре международной купли-продажи товаров
- Договор об исключительной продаже товаров
- Договор о франшизе
- Договор о лизинге
- Право международных перевозок
- Общие положения права международных перевозок
- Международные железнодорожные перевозки
- Правовые отношения в сфере международных железнодорожных перевозок
- Международные автомобильные перевозки
- Правовые отношения в сфере международных автомобильных перевозок
- Международные воздушные перевозки
- Правовые отношения в сфере международных воздушных перевозок
- Воздушные перевозки на привлеченных судах
- Международные морские перевозки
- Отношения, связанные с риском мореплавания
- Законодательство Российской Федерации в области торгового судоходства и мореплавания
- Международное частное валютное право
- Понятие «Международное частное валютное право». Финансовый лизинг
- Договор факторинга
- Международные расчеты, валютные и кредитные отношения
- Международные расчеты
- Формы международных расчетов
- Международные расчеты с использованием векселя
- Международные расчеты с использованием чека
- Правовая специфика денежных обязательств
- Интеллектуальная собственность в международном частном праве
- Понятие и особенности интеллектуальной собственности
- Специфика авторского права в международном частном праве
- Международная охрана авторских прав и смежных прав
- Специфика права промышленной собственности в международном частном праве
- Международное и национальное регулирование изобретательского права
- Брачно-семейные отношения в международном частном праве (международное семейное право)
- Основные проблемы брачно-семейных отношений с иностранным элементом
- Заключение браков
- Расторжение браков
- Правоотношения между супругами
- Правоотношения между родителями и детьми
- Усыновление (удочерение), опека и попечительство над детьми
- Наследственные правоотношения в международном частном праве (международное наследственное право)
- Основные проблемы в области наследственных отношений, осложненных иностранным элементом
- Правовое регулирование наследственных отношений с иностранным элементом
- Наследственные права иностранцев в РФ и российских граждан за рубежом
- Режим «выморочного» имущества в международном частном праве
- Международное частное трудовое право
- Коллизионные проблемы международных трудовых отношений
- Трудовые отношения с иностранным элементом по законодательству Российской Федерации
- Несчастные случаи на производстве и «увечные» дела
- Обязательства из правонарушений в международном частном праве (международное деликтное право)
- Основные проблемы обязательств из правонарушений (деликтов)
- Зарубежная доктрина и практика деликтных обязательств
- Деликтные обязательства с иностранным элементом в Российской Федерации
- Унифицированные международно-правовые нормы деликтных обязательств
- Международный гражданский процесс
- Понятие международного гражданского процесса
- Принцип «закон суда» в международном гражданском процессе
- Принцип «закон суда» в международном гражданском процессе - страница 2
- Национальное законодательство как источник международного гражданского процесса
- Международный договор как источник международного гражданского процесса
- Вспомогательные источники международного гражданского процесса
- Вспомогательные источники международного гражданского процесса - страница 2
- Судебное разбирательство гражданских дел с иностранным элементом
- Общие начала процессуального положения иностранных лиц в гражданском судопроизводстве
- Гражданская процессуальная право-и дееспособность иностранных лиц
- Гражданская процессуальная право-и дееспособность иностранных лиц - страница 2
- Правовое положение иностранного государства в международном гражданском процессе
- Международная подсудность
- Международная подсудность в национальном законодательстве
- Международная подсудность в национальном законодательстве - страница 2
- Международная подсудность в международных соглашениях
- Наличие процесса по тому же делу, между теми же сторонами в иностранном суде как основание для оставления иска без рассмотрения
- Установление содержания иностранного права, его применение и толкование
- Установление содержания иностранного права, его применение и толкование - страница 2
- Судебные доказательства в международном гражданском процессе
- Исполнение иностранных судебных поручений в национальном законодательстве
- Исполнение иностранных судебных поручений в соответствии с международными договорами
- Признание и исполнение иностранных судебных решений
- Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений в национальном законодательстве
- Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений в национальном законодательстве - страница 2
- Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений в международных соглашениях
- Нотариальные действия в международном частном праве и международном гражданском процессе
- Международный коммерческий арбитраж
- Правовая природа международного коммерческого арбитража
- Виды международного коммерческого арбитража
- Право, применимое арбитражем
- Арбитражное соглашение
- Характер, форма и содержание арбитражного соглашения; его процессуально-правовые последствия
- Характер, форма и содержание арбитражного соглашения; его процессуально-правовые последствия - страница 2
- Признание и исполнение иностранных арбитражных решений
- Международный коммерческий арбитраж за рубежом
- Международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации
- Международно-правовые основы деятельности третейских судов
- Рассмотрение инвестиционных споров
Понятие и специфика источников международного частного права
Источник права - это форма существования правовых норм. Как и само МЧП в целом, его источники имеют двойственный и парадоксальный характер. Специфика источников МЧП порождена его предметом регулирования: частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом, т.е. лежащие в сфере международного общения и затрагивающие интересы двух и более государств. С одной стороны, МЧП представляет собой отрасль национального права, следовательно, его источники имеют национально-правовой характер.
С другой - МЧП регулирует именно международные гражданские правоотношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным источником этой отрасли права. В пользу данной точки зрения говорит и сама нормативная структура МЧП: унифицированные международные нормы (и материальные, и коллизионные) непосредственно входят в его структуру и являются ее неотъемлемой частью. Именно такое положение вещей и предопределяет двойственный характер источников МЧП (одновременно и национальный, и международно-правовой).
Национальным источником МЧП является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. Такой подход при определении национальных источников МЧП связан с тем, что его основополагающей частью являются коллизионные нормы, отсылающие не к конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в целом.
На первом месте среди внутренних источников МЧП стоят, естественно, законы и подзаконные акты. Во многих государствах приняты специальные законы о международном частном праве. Но даже в таких государствах национальное гражданское, торговое, семейное, трудовое, гражданско-процессуальное и арбитражное законодательство в целом можно назвать источником МЧП. Немаловажное место среди источников занимают и национальные правовые обычаи в сфере МЧП (следует сразу отметить ограниченное количество таких обычаев во всех государствах).
Конкретные вопросы регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом в основном регламентируются во внутригосударственных подзаконных актах, ведомственных и- межведомственных инструкциях, которые также входят в правовую систему государства и выступают в качестве источников МЧП. Национальная судебная и арбитражная практика в принципе выделяется как самостоятельный источник МЧП, но это также часть национального правопорядка, поэтому судебную практику можно отнести и к национальному праву как источнику МЧП.
По аналогии с национальным правом можно утверждать, что источником МЧП является международное право в целом. В систему международно-правовых источников МЧП входят международные договоры, международные правовые обычаи и система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности (международное коммерческое право).
Из всех международно-правовых источников МЧП основное значение принадлежит именно международным договорам. Кроме того, нельзя забывать, что общепризнанные нормы и принципы международного права являются частью правовой системы большинства государств и имеют примат над нормами национального права в случае их противоречия (ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ).
Парадоксальный характер источников МЧП проявляется в том, что самостоятельными источниками этой отрасли права являются такие формы существования правовых норм, которые в других отраслях права считаются либо вспомогательными источниками, либо средствами определения и толкования правовых норм, либо просто правовыми институтами.
Это связано с тем, что МЧП отличается особой сложностью, и в нем, как ни в какой другой отрасли права, имеется огромное количество пробелов. Такими источниками МЧП можно назвать судебную и арбитражную практику (и национальную, и международную), доктрину (науку) права, аналогию права и аналогию закона, автономию воли сторон, общие принципы права цивилизованных народов.
Источники российского международного частного права перечислены в ГК РФ - ст. 3, ст. 5-7, ст. 1186; в ГПК РФ - ст. И; в АПК РФ - ст. 13; в СК РФ - ст. 3 - 6. Российское законодательство в качестве источников МЧП признает национальное право, международные договоры и обычаи, аналогию права и закона.
